關於公務員圖利罪之敘述，依實務見解，下列何者正確？

本題考點

《中華民國刑法》第 131 條圖利罪的結果要件，以及「不法利益」怎麼計算。

正解理由

《中華民國刑法》第 131 條規定：「公務員對於主管或監督之事務，明知違背法令，直接或間接圖自己或其他私人不法利益，因而獲得利益者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金。」條文把因而獲得利益擺在要件的最後一格，沒有交代利益怎麼算；最高法院 102 年度台上字第 3578 號刑事判決就貪污治罪條例圖利罪指出，所得不法利益乃其可領得之價值，於扣除成本、稅捐及其他費用後之餘額。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   《中華民國刑法》第 25 條第 2 項規定：「未遂犯之處罰，以有特別規定者為限，並得按既遂犯之刑減輕之。」而《中華民國刑法》第 131 條全條未設未遂犯的處罰規定，貪污治罪條例的圖利罪同樣以獲得利益為要件，著手而未獲利者不能按未遂犯論科。

2. (B)

   錯在泛指一切法律命令與當然兼括這兩個說法；依實務見解，《中華民國刑法》第 131 條所稱違背法令，指的是與該公務員職務行使有關的法令，本詳解未附特定裁判。

3. (C)

   正確；見最高法院 102 年度台上字第 3578 號刑事判決所述於扣除成本、稅捐及其他費用後之餘額。

4. (D)

   圖利罪的主體限於公務員，被圖利而獲取利益的私人站在受益的對向位置，依實務見解並非與公務員共同實行圖利行為之人，不成立《中華民國刑法》第 28 條所定之共同正犯。

涵攝步驟

1. 要件一公務員身分，四個選項皆同；
2. 要件二主管或監督之事務，是 (B) 的違背法令要連結的對象；
3. 要件三明知違背法令，正是 (B) 的爭點；
4. 要件四圖自己或其他私人不法利益，(D) 的私人落在被圖利的一方；
5. 要件五因而獲得利益，(A) 停在尚未獲利的階段。

記憶點

要件拆解上，《中華民國刑法》第 131 條可以切成五格：行為主體限於公務員、事務須屬其主管或監督、主觀上明知違背法令、客觀上有圖自己或其他私人不法利益的行為，以及最後的因而獲得利益。前四格是行為面，最後一格是結果面，本題四個選項剛好各自打在不同的格子上。主體那一格要回到定義條文，《中華民國刑法》第 10 條第 2 項柱句規定：「稱公務員者，謂下列人員：」《中華民國刑法》第 10 條第 2 項第 1 款規定：「一、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限者。」

易混淆條文可以並列賄賂罪這一組。《中華民國刑法》第 121 條第 1 項規定：「公務員或仲裁人對於職務上之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者，處七年以下有期徒刑，得併科七十萬元以下罰金。」《中華民國刑法》第 122 條第 1 項規定：「公務員或仲裁人對於違背職務之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科二百萬元以下罰金。」這兩條處理的是公務員與對方之間的對價關係，圖利罪處理的則是公務員替自己或第三人爭取不法利益，兩組條文各有各的要件，不能互相推導。

《中華民國刑法》第 28 條規定：「二人以上共同實行犯罪之行為者，皆為正犯。」選項 (D) 要成立共同正犯，前提是私人也在實行圖利行為，而實務見解認為受益的私人與公務員之間是對向關係，不是分工實行同一犯罪。

本題的分辨點不在條文字面，而在實務見解：《中華民國刑法》第 131 條只寫「因而獲得利益」，沒有說要算總額還是扣除成本後的餘額；選項 (B) 也是同一個形狀，違背法令的射程要拉多寬，條文一個字都沒有交代。前一步已有最高法院 102 年度台上字第 3578 號刑事判決就貪污治罪條例圖利罪點名；選項 (B) 那一步則是實務見解與通說填補的，其餘實務見解本詳解未附特定裁判，把握度因此標為低。

同一考點的其他考法，是把圖利罪與職務上發給款項的剋扣類型並列。《中華民國刑法》第 129 條第 2 項規定：「公務員對於職務上發給之款項、物品，明知應發給而抑留不發或剋扣者，亦同。」該項不問利益歸屬，圖利罪則非有人實際獲利不可。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。