關於公務員圖利罪之敘述，依實務見解，下列何者正確？

本題考點

《中華民國刑法》第 131 條公務員圖利罪的構成要件，以及實務對「不法利益」數額如何計算。

正解理由

《中華民國刑法》第 131 條規定：「公務員對於主管或監督之事務，明知違背法令，直接或間接圖自己或其他私人不法利益，因而獲得利益者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金。」《中華民國刑法》第 131 條把利益的實際取得寫成結果要件，因此利益的數額必須是行為人真正拿得到的價值；實務因此認為圖利罪的不法利益，指可領得之價值於扣除成本、稅捐及其他費用後的餘額，而不是交易的總額，故選 C。

逐項排除

1. (A)

   圖利罪以獲得利益為結果要件，實務認為著手而未獲得利益的情形不受處罰；《貪污治罪條例》的圖利罪雖屬特別規定，也不能反過來讓未獲利益的行為成立未遂犯（其構成要件詳見《貪污治罪條例》相關規定），本選項與實務見解不符。

2. (B)

   《中華民國刑法》第 131 條所稱違背法令，實務見解認為指與職務行使有關而具有拘束力的法規範，並非泛指一切法律命令，公務員服務法的一般性義務規定不當然涵括在內，本選項過寬。

3. (C)

   不法利益依扣除成本、稅捐及其他費用後的餘額計算，與實務見解相符，本選項正確。

4. (D)

   《中華民國刑法》第 131 條處罰的對象是公務員；實務見解認為被圖利而獲取利益的私人是本罪的對向者，並非本罪處罰的對象，不與公務員成立本罪的共同正犯，本選項錯誤。

涵攝步驟

1. 要件一，行為人須為公務員；
2. 要件二，該事務須屬其主管或監督；
3. 要件三，須明知違背法令，並直接或間接圖自己或其他私人不法利益；
4. 要件四，須因而獲得利益，而該利益的計算採扣除必要成本後的餘額。

記憶點

一、要件拆解。《中華民國刑法》第 131 條規定：「公務員對於主管或監督之事務，明知違背法令，直接或間接圖自己或其他私人不法利益，因而獲得利益者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金。」拆開來看有四層：行為主體為公務員、事務須屬其主管或監督、主觀上須明知違背法令而具圖利意圖、客觀上須因而獲得利益。第四層是本題的陷阱所在：本罪不是單純的職務違背犯，而是把利益的取得寫進了條文，因此利益有沒有實際發生、發生多少，都是構成要件層次的問題。

二、實務見解的位置。本題四個選項的分辨點都不在條文字面，而在實務對各該要件的填補。就利益數額而言，實務見解採取淨額計算，理由是行為人投入的成本本來就不是不法的部分，把成本一併算進不法利益，等於把合法投入也視為犯罪所得。

三、易混淆條文對照。《中華民國刑法》第 121 條規定：「公務員或仲裁人對於職務上之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者，處七年以下有期徒刑，得併科七十萬元以下罰金。」《中華民國刑法》第 122 條第 1 項規定：「公務員或仲裁人對於違背職務之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科二百萬元以下罰金。」把賄賂罪與圖利罪並列可以看出，賄賂罪在要求或期約的階段就已成立，圖利罪則要等到利益實際取得，兩者在既遂時點上並不相同。

四、主體資格。《中華民國刑法》第 10 條第 2 項規定：「稱公務員者，謂下列人員：一、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限者。二、受國家、地方自治團體所屬機關依法委託，從事與委託機關權限有關之公共事務者。」認定行為人是不是本罪主體，要回到這個定義。

五、其他考法。同一考點還會以主管或監督之事務的範圍、明知是否包含未必故意、以及被圖利者的刑責地位出題。

六、答題提醒。圖利罪的考題常以有沒有實際獲得利益、以及利益如何計算作為分水嶺；題目一旦給出成本、稅捐或費用的數字，多半就是在測試淨額計算這一層。此外，本罪的行為主體限於公務員，被圖利的一方縱有配合，也要另循其他罪名評價。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。