有關原住民族之保障，依憲法及相關司法院大法官解釋，下列敘述何者錯誤？

本題考點

政府採購法要求得標廠商進用原住民、未足額者繳納代金之規定，其憲法上的評價。

正解理由

本題問的是何者錯誤。《政府採購法》第 98 條規定：「得標廠商其於國內員工總人數逾一百人者，應於履約期間僱用身心障礙者及原住民，人數不得低於總人數百分之二，僱用不足者，除應繳納代金，並不得僱用外籍勞工取代僱用不足額部分。」司法院釋字第719號解釋審查此一規定，認為它是為促進原住民就業與經濟發展，其對廠商營業自由與財產權的限制尚未逾越必要程度，因而合憲，並要求相關機關適時檢討修正。本題選項所稱代金超過採購金額半數即應設調降機制、否則違憲，並非該號解釋的內容。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   《中華民國憲法增修條文》第 10 條第 12 項前段規定：「國家應依民族意願，保障原住民族之地位及政治參與，並對其教育文化、交通水利、衛生醫療、經濟土地及社會福利事業予以保障扶助並促其發展，其辦法另以法律定之。」本項並非錯誤選項。

2. (B)

   該號解釋於解釋文中要求相關機關就代金制度適時檢討修正，優惠措施應隨實際需求檢討，本項並非錯誤選項。

3. (C)

   該號解釋認定系爭規定合憲，並未設下代金逾採購金額半數即應調降、否則違憲的判準，本項為錯誤選項。

4. (D)

   《中華民國憲法》第 5 條規定：「中華民國各民族一律平等。」代金制度旨在促進原住民就業，貫徹各民族平等之要求，本項並非錯誤選項。

涵攝步驟

1. 先看規範內容：進用比例、代金與禁止以外籍勞工替代並列於同一條；
2. 再看合憲性結論：該號解釋認定合憲並促請檢討；
3. 最後比對選項，替解釋加上原本沒有的判準者即為錯誤。

記憶點

一、條文本體。《政府採購法》第 98 條規定：「得標廠商其於國內員工總人數逾一百人者，應於履約期間僱用身心障礙者及原住民，人數不得低於總人數百分之二，僱用不足者，除應繳納代金，並不得僱用外籍勞工取代僱用不足額部分。」該條在同一句話裡放進了三件事：進用義務、未足額時的代金義務，以及禁止以外籍勞工取代不足額部分。適用門檻是國內員工總人數逾一百人，比例為總人數百分之二。

二、憲法依據。《中華民國憲法》第 5 條規定：「中華民國各民族一律平等。」《中華民國憲法增修條文》第 10 條第 12 項前段規定：「國家應依民族意願，保障原住民族之地位及政治參與，並對其教育文化、交通水利、衛生醫療、經濟土地及社會福利事業予以保障扶助並促其發展，其辦法另以法律定之。」兩者合觀，國家對原住民族負有積極的保障扶助義務，而積極優惠措施正是履行此一義務的手段之一。

三、要件拆解與審查結構。司法院釋字第719號解釋的審查分為三層：其一，系爭規定是否對得標廠商造成差別待遇並限制其營業自由與財產權；其二，其目的是否正當，解釋認為促進原住民就業以貫徹憲法上的民族平等與保障扶助義務，目的正當；其三，手段與目的間的關聯及損益是否失衡，解釋認為以進用比例與代金作為手段，並未逾越必要程度。此外，解釋另要求相關機關就代金額度與相關規定適時檢討修正，避免個案上產生過苛的結果。

四、易混淆概念的並列。積極優惠措施與一般的差別待遇在審查上並列而不下方向判斷地說：前者的目的在於改善結構性弱勢的處境，後者則可能只是恣意的分類；憲法增修條文對原住民族的保障規定，為前者提供了明確的憲法依據。

五、同一考點的其他考法與實務見解的位置。命題者常就身心障礙者進用比例與代金、原住民族工作權保障、以及優惠措施的落日檢討機制設題。本題結論建立在司法院解釋的審查結果上，此一分辨點的依據為司法院釋字第719號解釋的意旨。本內容僅供考試複習，不構成法律意見。