甲起訴請求乙返還借款新臺幣 100 萬元，訴訟中發現乙準備將唯一財產 A 地贈與給丙。下列敘述，何者正確？

本題考點

假扣押與假處分之區辨、免為或撤銷假處分之擔保記載，以及保全抗告之陳述意見。

正解理由

《民事訴訟法》第 532 條第 1 項規定：「債權人就金錢請求以外之請求，欲保全強制執行者，得聲請假處分。」甲依《民法》第 244 條提起撤銷詐害行為訴訟，其請求並非金錢請求；《民法》第 244 條第 1 項規定：「債務人所為之無償行為，有害及債權者，債權人得聲請法院撤銷之。」《民法》第 244 條第 4 項本文規定：「債權人依第一項或第二項之規定聲請法院撤銷時，得並聲請命受益人或轉得人回復原狀。

」該訴係請求法院撤銷贈與行為，而非請求給付金錢，屬金錢請求以外之請求，且受益人丙為該訴之被告，甲自得對丙聲請假處分，禁止丙處分 A 地。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。甲對乙之請求為返還借款新臺幣 100 萬元，屬金錢請求；依《民事訴訟法》第 532 條第 1 項，假處分係就金錢請求以外之請求而設，該金錢請求應循假扣押程序保全。

2. (B)

   正確。理由如上。

3. (C)

   錯誤。依《民事訴訟法》第 536 條第 1 項，須假處分所保全之請求得以金錢之給付達其目的、債務人將因假處分而受難以補償之重大損害或有其他特別情事者，法院始得於假處分裁定內為該記載，並非一律應予記載。

4. (D)

   錯誤。《民事訴訟法》第 528 條第 2 項規定：「抗告法院為裁定前，應使債權人及債務人有陳述意見之機會。」依同法第 533 條，該規定於假處分準用之。

涵攝步驟

1. 要件一，金錢請求以外之請求→ 甲欲依《民法》第 244 條提起撤銷詐害行為訴訟；
2. 要件二，保全之必要→ 乙已將 A 地贈與給丙，並辦畢所有權移轉登記；
3. 要件三，相對人→ 受益人丙為該訴之被告，甲得對丙聲請假處分。

記憶點

一、兩種保全程序的分工。《民事訴訟法》第 532 條第 1 項規定：「債權人就金錢請求以外之請求，欲保全強制執行者，得聲請假處分。」《民事訴訟法》第 532 條第 2 項規定：「假處分，非因請求標的之現狀變更，有日後不能強制執行，或甚難執行之虞者，不得為之。」假處分的兩個要件是請求性質為非金錢請求，以及有現狀變更致執行困難之虞。金錢請求則走假扣押，兩者不能互換，這是選項 (A) 的破綻：甲對乙的借款返還請求就是典型的金錢請求。

二、撤銷詐害行為之訴的性質。《民法》第 244 條第 1 項規定：「債務人所為之無償行為，有害及債權者，債權人得聲請法院撤銷之。」《民法》第 244 條第 2 項規定：「債務人所為之有償行為，於行為時明知有損害於債權人之權利者，以受益人於受益時亦知其情事者為限，債權人得聲請法院撤銷之。」贈與屬無償行為，適用第 1 項，不必證明受益人的主觀狀態。《民法》第 244 條第 4 項本文規定：「債權人依第一項或第二項之規定聲請法院撤銷時，得並聲請命受益人或轉得人回復原狀。」撤銷權行使的結果是使 A 地回到乙的責任財產中，其請求顯非金錢請求，因此保全手段是假處分，而受益人丙既為該訴之被告，自為假處分的相對人。

三、免為或撤銷假處分的擔保。《民事訴訟法》第 536 條第 1 項規定：「假處分所保全之請求，得以金錢之給付達其目的，或債務人將因假處分而受難以補償之重大損害，或有其他特別情事者，法院始得於假處分裁定內，記載債務人供所定金額之擔保後免為或撤銷假處分。」假處分保全的既然是非金錢請求，原則上不能用錢替代，只有在條文所列情形才例外開放，這正與假扣押可由債務人供擔保免為執行的設計形成對照。《民事訴訟法》第 536 條第 3 項規定：「法院為前二項裁定前，應使債權人有陳述意見之機會。」

四、抗告程序的聽審保障。《民事訴訟法》第 528 條第 1 項規定：「關於假扣押聲請之裁定，得為抗告。」《民事訴訟法》第 528 條第 2 項規定：「抗告法院為裁定前，應使債權人及債務人有陳述意見之機會。」保全程序在第一審雖得不經債務人陳述而為裁定，抗告階段則必須雙方到齊，這是程序保障與迅速性之間的平衡點。《民事訴訟法》第 533 條規定：「關於假扣押之規定，於假處分準用之。但因第五百三十五條及第五百三十六條之規定而不同者，不在此限。」使這一套規則在假處分同樣適用。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。