甲為補習班教師，該班有 15 歲之學生乙女，甲某日趁乙在領取講義時，假裝不小心而以手肘觸碰乙之胸部；二個星期之後，因乙父來不及接乙回家，甲遂自告奮勇送乙回家，未料甲竟載乙至山上墓園，甲要求乙必須以手摩擦甲之生殖器，乙因深夜在墓園非常恐懼，只好答應甲之要求。有關甲刑事責任之敘述，下列何者錯誤？

本題考點

強制猥褻、乘機猥褻、強制性交與權勢性交的界線，關鍵在手段與性交的定義。

正解理由

《中華民國刑法》第 224 條規定：「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法，而為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。」本罪的手段必須是壓制被害人性自主決定的方法。甲趁乙領取講義時假裝不小心而以手肘瞬間觸碰其胸部，依實務見解並未以該條所列方法壓制乙的意願，因此 (A) 的敘述錯誤。本題問的是敘述錯誤者，故選 A。

逐項排除

1. (A)

   敘述錯誤。前述手肘觸碰的方式，並未使用《中華民國刑法》第 224 條所列之各種違反意願的方法。

2. (B)

   敘述正確。《中華民國刑法》第 225 條第 2 項規定：「對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。」乙在領取講義時並無該項所定之情形。

3. (C)

   敘述正確。《中華民國刑法》第 10 條第 5 項規定：「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」乙以手摩擦甲的生殖器，不是侵入行為，不合致性交的定義。

4. (D)

   敘述正確。權勢性交同樣以性交為要件，摩擦生殖器既非前述定義下的性交，即不成立《中華民國刑法》第 228 條第 1 項之罪。

涵攝步驟

1. 第一個行為：手段要件不合致，落不進強制猥褻；
2. 乙也沒有不能或不知抗拒的狀態，落不進乘機猥褻。
3. 第二個行為：摩擦生殖器不是性侵入，因此強制性交與權勢性交共同的性交要件都不成立。

記憶點

一、兩個行為要分開評價。本題設計了兩個時點：領取講義時的手肘觸碰，以及墓園中要求乙摩擦生殖器。四個選項分成兩組，(A)(B) 針對第一個行為，(C)(D) 針對第二個行為。

二、第一組的判準。《中華民國刑法》第 224 條與《中華民國刑法》第 225 條第 2 項的差別，在於意願為何無法發揮作用：前者是行為人以手段壓制，後者是被害人本身處於不能或不知抗拒的狀態而被利用。甲假裝不小心的觸碰，既沒有壓制，乙也不是處於不能抗拒的狀態，兩條都不合致。這一層的界線是本題最需要實務見解補充的地方，條文字面只寫出手段與狀態，沒有寫出瞬間突襲該如何歸類。

三、第二組的判準。《中華民國刑法》第 10 條第 5 項所定的性交，以性侵入為核心。乙以手摩擦甲的生殖器，行為的方向與條文所定的侵入相反，因此不論《中華民國刑法》第 221 條第 1 項的強制性交，或《中華民國刑法》第 228 條第 1 項的權勢性交，都不成立。至於這個行為是否另外構成猥褻，選項並未問到。

四、要件拆解與陷阱。本題的陷阱在於情節的強弱與條文的適用並不同步。第二個行為聽起來嚴重得多，甲又是補習班教師、乙未滿十六歲、地點是深夜墓園，但選項 (C)(D) 問的是強制性交與權勢性交，而這兩罪都被性交的定義擋在門外。

五、同一考點的其他考法。把摩擦改成以手指侵入，第二組的答案就會翻轉；把手肘觸碰改成強拉乙的手，第一組的手段要件也會翻轉。命題者調整的一直是同樣兩個變數。

六、答題時的順序。本題可以用兩個問句跑完：第一個行為，甲有沒有以壓制意願的方式為之，或乙是不是處於不能抗拒的狀態；第二個行為，該當的是性交還是猥褻。兩個問句答完，四個選項的對錯就固定了。

七、教師身分的作用。甲是補習班教師、乙是該班學生，兩人之間確實存在教育關係，這一點在權勢性交的判斷上並非全無意義。但《中華民國刑法》第 228 條第 1 項還要求行為人是利用權勢或機會為性交，而題幹寫乙之所以答應，是因為深夜在墓園非常恐懼；更根本的是，該行為不合致性交的定義，因此不必進到權勢那一層就已經出局。

八、年齡在本題的位置。乙為 15 歲，這個設定在別的條文上會有意義，但本題四個選項問的都是強制或乘機、權勢的類型，年齡並不是這四個選項的判斷關鍵，作答時不要被它帶開。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。