關於涉外民事事件準據法之適用，下列何者應考慮反致？

本題考點

反致的適用前提。反致只在選法規則把準據法指向當事人本國法時才有發動的餘地，因此判斷的方法是回頭檢視各該法律關係的連結因素究竟是什麼。

正解理由

本題所涉之反致制度，《涉外民事法律適用法》定有明文，其發動前提是選法規則指向當事人的本國法。買賣契約當事人的行為能力，依同法第 10 條第 1 項規定：「人之行為能力，依其本國法。」連結因素既然就是當事人的本國法，即有依該本國法的選法規定轉向其他法律的餘地，也就是應考慮反致。至於侵權行為、無因管理與非給付型不當得利，選法規則所採的連結因素分別是行為地、事務管理地與利益受領地，都不是當事人的本國法，自無反致問題，故選 D。

逐項排除

1. (A)

   涉外侵權行為不考慮反致。《涉外民事法律適用法》第 25 條規定：「關於由侵權行為而生之債，依侵權行為地法。但另有關係最切之法律者，依該法律。」其連結因素為侵權行為地或關係最切之法律。

2. (B)

   涉外無因管理不考慮反致。《涉外民事法律適用法》第 23 條規定：「關於由無因管理而生之債，依其事務管理地法。」其連結因素為事務管理地。

3. (C)

   涉外非給付型不當得利不考慮反致。《涉外民事法律適用法》第 24 條規定：「關於由不當得利而生之債，依其利益之受領地法。但不當得利係因給付而發生者，依該給付所由發生之法律關係所應適用之法律。」非給付型者依利益受領地法。

4. (D)

   涉外買賣契約之行為能力應考慮反致，為本題答案，理由如前所述。

涵攝步驟

1. 先找出各該法律關係的選法規則，再讀出它的連結因素，最後檢驗該連結因素是不是當事人本國法。

記憶點

本題是典型的反致概念題，而它的解法不在背誦哪些制度有反致，而在回頭讀選法規則的連結因素。

就制度的定位而言，反致處理的是這樣一個問題：我國的選法規則把某一法律關係指向某外國法，而該外國法自己的選法規定卻認為應適用另一國的法律，此時我國法院究竟只適用該外國的實體規定，還是連同它的選法規定一併適用。我國採取的立場是有限度地接受反致，並且把它繫在本國法這個連結因素上，因此判斷的第一步永遠是：這個法律關係的準據法是不是依當事人的本國法決定的。

就本題四個選項的體系位置而言，行為能力屬於人的一般法律地位問題，選法規則採本國法主義；侵權行為、無因管理與不當得利則同屬法定之債，選法規則採的是與事實發生地相連的客觀連結因素。前者的連結因素是人，後者的連結因素是地，這個對比就是本題的骨架。值得注意的是，不當得利的選法規則採取二元設計：非給付型依利益受領地法，給付型則回頭依該給付所由發生的法律關係所應適用之法律，因此本題特別把選項限定在非給付型，避免爭議。

就易混淆的相鄰規定而言，《涉外民事法律適用法》第 7 條規定：「涉外民事之當事人規避中華民國法律之強制或禁止規定者，仍適用該強制或禁止規定。」這是規避法律的處理，方向是限制外國法的適用，也與反致分屬不同機制。

就答題方法而言，這一類題目可以用一個動作解決：把每一個選項所對應的選法規則寫出來，圈出它的連結因素，再問這個連結因素是不是當事人的本國法。凡是圈出來的是地，例如侵權行為地、事務管理地、利益受領地、物之所在地、行為地，就沒有反致的餘地；凡是圈出來的是人的國籍，例如行為能力、婚姻的成立、繼承、遺囑的成立及效力，就有反致的餘地。這個動作不需要記憶哪些制度有反致，只需要回頭讀條文。

就本題選項用語的精確度而言，還有一點值得留意：選項寫的是應考慮反致，而不是應適用反致。前者指程序上必須進一步檢視該外國法自己的選法規定，後者則指檢視之後確實發生了轉向，兩者不同。

就同一考點的其他考法而言，本考點常以直接反致、轉據反致與間接反致的區分來命題，也常搭配婚姻成立、繼承、遺囑等同樣採本國法主義的領域出題，因為那些領域一樣有反致的空間。

就本題的版本狀態而言，所引各條均為本次考試當時生效的條文，考生據以作答的即是這幾條的文字。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。