甲男、乙女均已 22 歲，兩人交往期間某日，經乙同意甲拍下全裸合意性交之影片檔，後來乙提出分手，甲乃以散布其影片檔為由而威脅乙不得分手，並以之要求與乙再次發生性行為，待完事之後，乙仍要求與甲分手，甲乃負氣離去。當晚甲將該影片檔上傳至公眾均得連線之色情討論區。甲之行為不構成下列何罪？

本題考點

合意拍攝的性影像被上傳散布時，各罪名的成立與否。

正解理由

《中華民國刑法》第 315-2 條第 3 項規定：「製造、散布、播送或販賣前二項或前條第二款竊錄之內容者，依第一項之規定處斷。」該項的客體是竊錄而來的內容。本題的影片檔是乙同意甲拍攝的，並非在乙不知情下竊錄取得，客體要件因此接不上，甲上傳該影片不構成散布竊錄內容物罪。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   構成。《中華民國刑法》第 310 條第 2 項規定：「散布文字、圖畫犯前項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金。」甲將乙的全裸性交影片上傳到公眾均得連線的討論區，依實務見解屬於意圖散布於眾而傳述足以毀損乙名譽之事。

2. (B)

   不構成。理由如前所述。

3. (C)

   構成。依《中華民國刑法》第 235 條第 1 項，散布、播送猥褻之影像或以他法供人觀覽者，即該當本罪；全裸性交影片屬於猥褻之影像，甲上傳至色情討論區供人觀覽。

4. (D)

   構成。依《中華民國刑法》第 221 條第 1 項，以脅迫或其他違反其意願之方法而為性交者，成立強制性交罪；甲以散布影片檔相脅而要求與乙再次發生性行為，乙在此壓力下所為的容忍並非出於自由的性自主決定。

涵攝步驟

1. 把事實逐一套進散布竊錄內容物罪的要件：要件一，客體須為竊錄而來的內容，而本題影片是乙同意拍攝的，這裡就對不上；
2. 要件二，行為態樣須為製造、散布、播送或販賣，甲的上傳固然該當散布；
3. 要件三，須有前一階段的竊錄行為，本題並不存在。
4. 第一與第三個要件都不成立。

記憶點

要件拆解方面，《中華民國刑法》第 315-1 條規定：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金： 一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。 二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」這一條處罰的是取得階段的窺視、竊聽與竊錄。《中華民國刑法》第 315-2 條第 3 項規定：「製造、散布、播送或販賣前二項或前條第二款竊錄之內容者，依第一項之規定處斷。」這一項處罰的是流通階段的行為，而它把客體綁在竊錄之內容上，也就是以前一階段存在竊錄行為為前提。本題影片既然出於乙的同意而拍攝，前一階段的竊錄不存在，流通階段的處罰也就失去依附的對象。

易混淆條文對照方面，《中華民國刑法》第 315-3 條規定：「前二條竊錄內容之附著物及物品，不問屬於犯人與否，沒收之。」沒收規定同樣以竊錄內容為對象，可以印證竊錄這個前提在本罪章的關鍵地位。

就 (A) 而言，《中華民國刑法》第 310 條第 3 項規定：「對於所誹謗之事，能證明其為真實者，不罰。但涉於私德而與公共利益無關者，不在此限。」本題所散布的內容屬於私德事項且與公共利益無關，因此縱使影片內容為真，依但書也不能免責，這一點常被命題者拿來設計陷阱。

就 (D) 而言，甲以散布影片相脅要求性行為，是典型的以脅迫方法為性交。要注意的是，時間序上先有威脅不得分手、再有以散布影片為條件的性要求，最後才是上傳行為，三個階段分屬不同的罪名評價，不能因為最後的上傳不構成散布竊錄內容物罪，就認為前階段的性交行為也不受評價。

同一考點的其他考法，常見的是把影片改成偷拍取得後上傳，此時取得與散布兩個階段都可能受罰；或者把散布對象改為特定的少數人，測驗散布於眾的認定；也有考法把重心放在被害人事後撤回同意，測驗拍攝時的同意能否延伸到散布行為。

本題 (A) 所涉的影音是否屬於散布文字、圖畫，以及性影像散布的評價，實務見解上有其發展脈絡，並非全然可從條文字面得出，複習時宜一併留意。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。