依現行涉外民事法律適用法，遺囑方式之準據法，不包括下列何法律？

本題考點

遺囑方式的準據法，其可選用的法律有哪幾種。

正解理由

《涉外民事法律適用法》第 61 條規定：「遺囑及其撤回之方式，除依前條所定應適用之法律外，亦得依下列任一法律為之： 一、遺囑之訂立地法。二、遺囑人死亡時之住所地法。三、遺囑有關不動產者，該不動產之所在地法。」該條把遺囑方式的可選法律逐款列出，選項 (A)(B)(C) 分別對應其第一款至第三款，而繼承人的本國法並不在其中，也不是同法第 60 條所定成立及效力的連結因素。故選 D。

逐項排除

1. (A)

   屬於方式準據法之一。依《涉外民事法律適用法》第 61 條，遺囑之訂立地法是可選用的法律。

2. (B)

   屬於方式準據法之一。依《涉外民事法律適用法》第 61 條，遺囑人死亡時之住所地法是可選用的法律。

3. (C)

   屬於方式準據法之一。依《涉外民事法律適用法》第 61 條，遺囑有關不動產者，得依該不動產之所在地法。

4. (D)

   不屬於方式準據法，為本題答案。《涉外民事法律適用法》第 60 條第 1 項規定：「遺囑之成立及效力，依成立時遺囑人之本國法。」該條所指的是遺囑人的本國法，題目所稱繼承人的本國法既不在同法第 61 條所列各款之中，也不是第 60 條的連結因素。

涵攝步驟

1. 把該條逐款與選項對照：第一款遺囑之訂立地法對應 (A)；
2. 第二款遺囑人死亡時之住所地法對應 (B)；
3. 第三款遺囑有關不動產者的所在地法對應 (C)；
4. 柱句所稱依前條所定應適用之法律，指向遺囑人的本國法。
5. 四個連結因素排完之後，(D) 的繼承人本國法沒有對應到任何一個位置，因此是應選的答案。

記憶點

一、條文沿革。《涉外民事法律適用法》第 60 條與第 61 條是九十九年五月二十六日修正公布、同年五月二十八日生效的全文修正條文，一〇五年八月六日考試當天適用的即為這一版。修正後把遺囑的成立及效力與遺囑的方式分成兩條處理，本題考的正是後者。

二、要件拆解。《涉外民事法律適用法》第 61 條的結構是柱句加三款：柱句先把成立及效力的準據法納為可用選項之一，再以亦得依下列任一法律為之的用語，把三款寫成選擇性的並列，只要符合其中任何一項所定的方式，該遺囑的方式即為有效。這種立法方式在國際私法上稱為有利於法律行為成立的選擇性連結，其目的在盡量使遺囑不因方式瑕疵而歸於無效。

三、與成立及效力的分工。《涉外民事法律適用法》第 60 條第 2 項規定：「遺囑之撤回，依撤回時遺囑人之本國法。」該條與同法第 61 條的分工是：成立及效力、撤回的實質問題走第 60 條，方式問題走第 61 條。兩條都以遺囑人為中心，這裡只並列兩者的適用對象，不作何者射程較廣的判斷。

四、易混淆條文對照。與遺囑相關的還有繼承的準據法，兩者的連結對象不同：繼承問題以被繼承人為中心，遺囑方式問題則另有前述三款的選擇。命題者最常見的手法就是把繼承人拉進來充當連結因素，本題的 (D) 正是這一型。

五、同一考點的其他考法。常見變化有三種：其一，把撤回的方式獨立出來問，答案仍在同法第 61 條的射程內，因為該條的文字同時涵蓋遺囑及其撤回的方式；其二，把不動產所在地法改寫成動產所在地法，測驗考生是否記得該款限於有關不動產者；其三，把柱句所稱依前條所定應適用之法律漏掉，只給三款，考的是柱句的存在。

六、答題方法。遇到方式與實質分立的條文，先問題目在問方式還是問實質，再回到對應的那一條逐款比對，不要憑印象混用。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。