下列何者在行政訴訟上非訴訟當事人？

本題考點

行政訴訟法上訴訟當事人的法定範圍，本題問的是何者不是當事人。

正解理由

《行政訴訟法》第 23 條規定：「訴訟當事人謂原告、被告及依第四十一條與第四十二條參加訴訟之人。」凡不在該條名單之內者，即非訴訟當事人。訴訟代理人是為當事人為訴訟行為之人，而依《行政訴訟法》第 44 條參加訴訟者，不論是行政機關或有利害關係之第三人，都不在前引第 23 條的名單之內。故選 BDE。

逐項排除

1. (A)

   錯誤（屬當事人）。訴訟擔當人以自己名義為原告或被告而為訴訟，落在前引《行政訴訟法》第 23 條所稱之原告、被告。

2. (B)

   正確（非當事人）。《行政訴訟法》第 49 條第 1 項規定：「當事人得委任代理人為訴訟行為。但每一當事人委任之訴訟代理人不得逾三人。」代理人是替當事人為訴訟行為之人，其本身並非當事人。

3. (C)

   錯誤（屬當事人）。《行政訴訟法》第 41 條規定：「訴訟標的對於第三人及當事人一造必須合一確定者，行政法院應以裁定命該第三人參加訴訟。」此種必要共同訴訟參加人，經前引第 23 條明列為當事人。

4. (D)

   正確（非當事人）。《行政訴訟法》第 44 條第 1 項規定：「行政法院認其他行政機關有輔助一造之必要者，得命其參加訴訟。」此為輔助參加，不在前引第 23 條所列三類之中。

5. (E)

   正確（非當事人）。《行政訴訟法》第 44 條第 2 項規定：「前項行政機關或有利害關係之第三人亦得聲請參加。」依本項參加之第三人同屬輔助參加人，亦不在前引第 23 條所列三類之中。

涵攝步驟

1. 先讀《行政訴訟法》第 23 條所列三類；
2. 再把各選項對號：擔當人歸入原告或被告，第 41 條參加人明列在內，第 42 條獨立參加人亦然；
3. 訴訟代理人與第 44 條之參加人則落在名單之外。

記憶點

《行政訴訟法》第 23 條規定：「訴訟當事人謂原告、被告及依第四十一條與第四十二條參加訴訟之人。」這是一條列舉式的定義規定，本題的全部作業就是拿各選項去對這份名單。要注意的是，《行政訴訟法》第 23 條列的是第 41 條與第 42 條，而沒有列第 44 條，這個差別正是本題的分辨點，也是命題者把第 44 條拆成兩個選項（行政機關與第三人）分別追問的原因。

就三種參加型態的要件拆解而言：《行政訴訟法》第 41 條規定：「訴訟標的對於第三人及當事人一造必須合一確定者，行政法院應以裁定命該第三人參加訴訟。」這是必要共同訴訟之獨立參加，因訴訟標的須合一確定，參加人與本案結果同其命運，故列為當事人。《行政訴訟法》第 42 條第 1 項規定：「行政法院認為撤銷訴訟之結果，第三人之權利或法律上利益將受損害者，得依職權命其獨立參加訴訟，並得因該第三人之聲請，裁定允許其參加。

」《行政訴訟法》第 42 條第 2 項規定：「前項參加，準用第三十九條第三款規定。參加人並得提出獨立之攻擊或防禦方法。」該項所稱得提出獨立之攻擊或防禦方法，說明其訴訟地位的獨立性，故亦列為當事人。相對地，《行政訴訟法》第 44 條第 1 項規定：「行政法院認其他行政機關有輔助一造之必要者，得命其參加訴訟。」《行政訴訟法》第 44 條第 2 項規定：「前項行政機關或有利害關係之第三人亦得聲請參加。」兩項所定者為輔助參加，其目的在協助一造遂行訴訟，並未因此取得當事人地位。

訴訟代理人的定位則更清楚。《行政訴訟法》第 49 條第 1 項規定：「當事人得委任代理人為訴訟行為。但每一當事人委任之訴訟代理人不得逾三人。」《行政訴訟法》第 50 條規定：「訴訟代理人應於最初為訴訟行為時提出委任書。但由當事人以言詞委任經行政法院書記官記明筆錄者，不在此限。」《行政訴訟法》第 53 條規定：「訴訟代理權不因本人死亡、破產或訴訟能力喪失而消滅。法定代理有變更或機關經裁撤、改組者，亦同。」三條並列可以看出，代理人的權限來自當事人的委任，其法律地位附麗於當事人，本身不是當事人。

易混淆之處在於當事人能力、當事人適格與訴訟當事人三者。選項(A)的訴訟擔當人，是就他人的權利義務以自己名義起訴或應訴之人，其在形式上即為原告或被告；至於被告的確定，另有《行政訴訟法》第 24 條規定：「經訴願程序之行政訴訟，其被告為下列機關： 一、駁回訴願時之原處分機關。 二、撤銷或變更原處分時，為撤銷或變更之機關。」同一考點的其他考法，常見的是拿《行政訴訟法》第 45 條第 3 項所定對命參加訴訟之裁定不得聲明不服來搭配追問。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。