甲起訴將主債務人乙列為被告，請求法院判決命乙給付甲 100 萬元（下稱「本訴訟」），其主張之事實及理由略為：乙向甲借款 100 萬元，逾期未返還，經多次催告，均無效果，為此起訴請求乙給付云云。乙則請求法院駁回原告之訴，抗辯：該筆借款已全數由保證人丙清償。下列敘述，何者為完全正確？

本題考點

保證人與主債務訴訟的關係，包含訴訟參加、訴訟告知，以及確定判決既判力的主觀範圍。

正解理由

《民事訴訟法》第 401 條第 1 項規定：「確定判決，除當事人外，對於訴訟繫屬後為當事人之繼受人者，及為當事人或其繼受人占有請求之標的物者，亦有效力。」丙是保證人，既非本訴訟的當事人，也不是訴訟繫屬後的繼受人或為當事人占有請求標的物之人。甲、乙間的確定判決效力不及於丙，甲縱使對乙執行無效果，仍須另行對丙起訴取得執行名義，故選 C。

逐項排除

1. (A)

   《民事訴訟法》第 58 條第 1 項所定的參加要件是法律上利害關係，不是既判力是否及於該第三人；丙的保證責任以主債務存否為前提，本訴訟勝敗直接影響丙，本項所稱不得參加與非利害關係人兩個主張均不能成立。

2. (B)

   追加他人為共同被告所須具備的，是《民事訴訟法》第 53 條各款所定的情形，被追加之人的同意不在其中，本項欠缺依據。

3. (C)

   本項所述在對乙執行無效果後仍不得逕以該判決對丙聲請強制執行，正是《民事訴訟法》第 401 條第 1 項所定主觀範圍的結果，為正確選項。

4. (D)

   《民事訴訟法》第 65 條第 1 項的告知訴訟只使受告知人取得參加的機會；依《民事訴訟法》第 58 條第 1 項，參加是第三人得為的訴訟行為，條文並未限制受告知人只能輔助告知的一造，本項欠缺依據。

涵攝步驟

1. 要件一，判決效力主觀範圍→丙非當事人；
2. 要件二，是否訴訟繫屬後之繼受人→丙的保證債務非自乙受讓，非繼受人；
3. 效果，甲不得逕以對乙之判決對丙聲請強制執行。

記憶點

要件拆解

《民事訴訟法》第 401 條第 1 項把受確定判決效力所及之人分成三組：當事人、訴訟繫屬後為當事人之繼受人、為當事人或其繼受人占有請求標的物之人。保證人不落在任何一組。命題者先讓乙抗辯借款已由丙清償，使丙看起來與本案關係密切，再測驗考生會不會把有利害關係誤讀成受判決拘束，陷阱就設在這裡。

條文對照

與第三人進入訴訟有關的下列三條規定，各有各的要件，只能並列不能互推。其一，《民事訴訟法》第 58 條第 1 項規定：「就兩造之訴訟有法律上利害關係之第三人，為輔助一造起見，於該訴訟繫屬中，得為參加。」其二，《民事訴訟法》第 65 條第 1 項規定：「當事人得於訴訟繫屬中，將訴訟告知於因自己敗訴而有法律上利害關係之第三人。」其三，《民事訴訟法》第 67-1 條第 1 項規定：「訴訟之結果，於第三人有法律上利害關係者，法院得於第一審或第二審言詞辯論終結前相當時期，將訴訟事件及進行程度以書面通知該第三人。」這三條都是讓第三人有機會進入訴訟，沒有一條把判決效力擴張到第三人。

共同訴訟的要件

就選項 B，《民事訴訟法》第 53 條規定：「二人以上於下列各款情形，得為共同訴訟人，一同起訴或一同被訴：一、為訴訟標的之權利或義務，為其所共同者。二、為訴訟標的之權利或義務，本於同一之事實上及法律上原因者。三、為訴訟標的之權利或義務，係同種類，而本於事實上及法律上同種類之原因者。但以被告之住所在同一法院管轄區域內，或有第四條至第十九條所定之共同管轄法院者為限。」該條第 1 款、第 2 款所列的是訴訟標的的關聯性；第 3 款除同種類的權利義務與同種類的原因外，另以但書設下被告住所或共同管轄法院的管轄限制，那一句是管轄的要件，不是訴訟標的的關聯性。不論哪一款，條文都沒有把被追加人的同意設為要件。

實體法的位置

《民法》第 745 條規定：「保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償。」《民法》第 746 條規定：「有下列各款情形之一者，保證人不得主張前條之權利：一、保證人拋棄前條之權利。二、主債務人受破產宣告。三、主債務人之財產不足清償其債務。」前者是先訴抗辯權，後者列出保證人不得主張該權利的三種情形。實體法上先訴抗辯權的有無，與程序法上判決效力所及的範圍，是兩個各自獨立的問題，不可互相代替。

其他考法

同一考點常改問受告知人未參加時是否受參加效拘束，或改問連帶保證人與普通保證人的差別，也常與訴訟標的法律關係移轉合併出題。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。