A 國人甲男以我國人乙女與其子丙為被告，向我國法院提起否認子女之訴，關於丙之身分，其準據法應如何決定？

本題考點

否認子女之訴中，子女身分之準據法應依何條決定。

正解理由

否認子女之訴所爭執者，為丙是否為婚生子女，屬子女身分之認定。《涉外民事法律適用法》第 51 條規定：「子女之身分，依出生時該子女、其母或其母之夫之本國法為婚生子女者，為婚生子女。但婚姻關係於子女出生前已消滅者，依出生時該子女之本國法、婚姻關係消滅時其母或其母之夫之本國法為婚生子女者，為婚生子女。」該條就子女身分設有選擇適用之連結因素，凡依其中任一法律為婚生子女者即為婚生子女，並設有婚姻關係先行消滅時之但書。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   《涉外民事法律適用法》第 47 條規定：「婚姻之效力，依夫妻共同之本國法；無共同之本國法時，依共同之住所地法；無共同之住所地法時，依與夫妻婚姻關係最切地之法律。」該條所處理者為夫妻間婚姻之效力，非子女身分之認定，本項錯誤。

2. (B)

   子女身分之認定應依《涉外民事法律適用法》第 51 條，本項正確。

3. (C)

   《涉外民事法律適用法》第 52 條規定：「非婚生子女之生父與生母結婚者，其身分依生父與生母婚姻之效力所應適用之法律。」該條處理者為因生父母結婚而生之準正，本件並非準正之情形，本項錯誤。

4. (D)

   《涉外民事法律適用法》第 55 條規定：「父母與子女間之法律關係，依子女之本國法。」該條處理者為身分業已確定後之親子間權利義務，非身分本身之決定，本項錯誤。

涵攝步驟

1. 先定性：本件爭執者為丙是否為婚生子女，屬子女身分之認定；
2. 再選條：應依《涉外民事法律適用法》第 51 條所定之選擇性連結；
3. 最後檢查有無但書所定婚姻關係於出生前已消滅之情形。

記憶點

本題考的是親子關係準據法的體系配置，四個選項各指一條，測驗的是條文的分工。

第一組是體系的分工。就親子關係而言，規範可分為三個層次：其一是身分的取得，包括婚生子女的認定、準正與認領；其二是身分確定後的法律關係，例如親權的行使與扶養；其三是與婚姻相關的前置問題，例如婚姻的成立與效力。本題所問的否認子女之訴，落在第一層。

第二組是要件拆解。《涉外民事法律適用法》第 51 條採選擇適用的立法方式，並列該子女之本國法、其母之本國法、其母之夫之本國法三者，只要依其中之一為婚生子女，即認定為婚生子女；其立法目的在盡量促成婚生性的成立，以保護子女利益。但書則處理婚姻關係於子女出生前已消滅的情形，此時母及母之夫的本國法改以婚姻關係消滅時為準，而子女之本國法仍以出生時為準，兩個時點不同，是常被追問的細節。

第三組是易混淆條文的並列。《涉外民事法律適用法》第 52 條處理準正，其連結因素是生父與生母婚姻之效力所應適用之法律；《涉外民事法律適用法》第 53 條第 1 項規定：「非婚生子女之認領，依認領時或起訴時認領人或被認領人之本國法認領成立者，其認領成立。」三條同屬身分取得的規範，構成要件與連結因素卻各不相同，考生宜逐條記憶。

第四組是同一考點的其他考法。命題者常以婚生推定的否認、認領的效力，或以父母子女間法律關係的準據法設題；也常把本題的原告與被告身分對調，用以測驗考生是否會因當事人的國籍配置而誤選條文。

最後補充否認子女之訴的兩個延伸問題。其一是先決問題：認定子女身分之前，往往必須先確定其母與其母之夫間的婚姻是否有效成立，而婚姻成立的準據法另有規定，兩者的判斷順序不可顛倒。其二是選擇性連結對訴訟結構的影響：由於只要依所列任一法律為婚生子女即認定為婚生子女，原告若欲否認，即須就所有可能適用的法律逐一主張其否認要件均具備，舉證的負擔因而較重。考生答題時，只要先問本題爭執的是身分本身或身分確定後的權利義務，即可迅速排除指向親子關係條文的選項。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。