下列敘述，何者全部正確？

本題考點

上訴之撤回、捨棄上訴權與附帶上訴對判決確定時點的影響，以及對抗告法院裁定再為抗告的限制。

正解理由

《民事訴訟法》第 398 條第 1 項規定：「判決，於上訴期間屆滿時確定。但於上訴期間內有合法之上訴者，阻其確定。」又《民事訴訟法》第 460 條第 2 項規定：「附帶上訴，雖在被上訴人之上訴期間已滿，或曾捨棄上訴權或撤回上訴後，亦得為之。」原告一部勝訴、一部敗訴而聲明捨棄上訴權後，被告就其敗訴部分合法提起上訴，該上訴既阻其確定，原告仍得於第二審言詞辯論終結前提起附帶上訴，該部分自屬尚未確定。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。《民事訴訟法》第 459 條第 3 項規定：「撤回上訴者，喪失其上訴權。」上訴權既因撤回而喪失，縱撤回時上訴期間尚未屆滿，原告亦不得再為上訴。

2. (B)

   錯誤。依《民事訴訟法》第 459 條第 3 項，撤回上訴之人已喪失上訴權，錯在把確定時點繫於上訴不變期間屆滿；此一步的分辨點不在條文字面，而在實務見解，本詳解未附特定裁判。

3. (C)

   正確。被告之合法上訴阻其確定，原告又保有附帶上訴的途徑。

4. (D)

   錯誤。錯在題幹未交代駁回抗告所依據的理由，而《民事訴訟法》第 486 條第 2 項與同法第 486 條第 4 項所定的效果並不相同，尚不能逕認本件判決不待第三審法院裁判即告確定。

涵攝步驟

1. 要件一有無合法之上訴阻其確定，對應 (C) 的事實是被告就敗訴部分已合法提起上訴；
2. 要件二捨棄上訴權之人是否仍有聲明不服的途徑，對應 (C) 的事實是原告仍得提起附帶上訴；
3. 要件三上訴權是否已因撤回而喪失，對應 (A)、(B) 的事實是原告已撤回上訴；
4. 要件四駁回抗告所依據的理由為何，對應 (D) 的題幹敘述並未交代。

記憶點

一、判決確定的三個入口。《民事訴訟法》第 398 條第 1 項本文規定：「判決，於上訴期間屆滿時確定。」《民事訴訟法》第 398 條第 1 項但書規定：「但於上訴期間內有合法之上訴者，阻其確定。」《民事訴訟法》第 398 條第 2 項規定：「不得上訴之判決，於宣示時確定；不宣示者，於公告時確定。」讀這三段要抓住一件事：期間屆滿只是原則，是否有合法之上訴才是真正的開關。(A)、(B) 兩項的爭點都繞著這個開關打轉，(C) 則是開關被他造打開之後的連鎖效果。

二、撤回上訴的要件拆解。《民事訴訟法》第 459 條第 1 項規定：「上訴人於終局判決前，得將上訴撤回。但被上訴人已為附帶上訴者，應得其同意。」《民事訴訟法》第 459 條第 3 項規定：「撤回上訴者，喪失其上訴權。」撤回的效果分兩層：第一層是原來的上訴溯及失其效力，第二層是上訴權本身消滅。(A) 的陷阱就設在第二層，出題者刻意把上訴期間尚未屆滿寫進事實，引誘考生只想到期間而忘了上訴權已經不在。

三、捨棄上訴權與附帶上訴的對照。《民事訴訟法》第 439 條第 1 項規定：「當事人於第一審判決宣示、公告或送達後，得捨棄上訴權。」捨棄上訴權後看似無路可走，而《民事訴訟法》第 460 條第 2 項規定：「附帶上訴，雖在被上訴人之上訴期間已滿，或曾捨棄上訴權或撤回上訴後，亦得為之。」兩條並列來看，捨棄上訴權消滅的是自己主動開啟上訴審的權能，並沒有消滅他造開啟上訴審之後跟著聲明不服的權能，(C) 就站在這個差別上。

四、抗告與再抗告的層級。《民事訴訟法》第 486 條第 2 項規定：「抗告法院之裁定，以抗告不合法而駁回者，不得再為抗告。但得向原法院提出異議。」《民事訴訟法》第 486 條第 4 項規定：「除前二項之情形外，對於抗告法院之裁定再為抗告，僅得以其適用法規顯有錯誤為理由。」兩項所處理的是不同情形，效果也不同，所以判斷 (D) 之前必須先知道抗告法院是以什麼理由駁回，而題幹並未提供這項事實。

五、同一考點的其他考法。實務上常見的變化題，是把 (C) 的事實改成被告的上訴嗣後被裁定駁回，此時要問的是原告的附帶上訴是否隨之失所附麗；也常把 (A) 改成撤回上訴後又表示撤回該撤回，考的仍然是上訴權是否已經消滅，本詳解未附特定裁判。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。