甲為 A 股份有限公司（下稱 A 公司）之股東，A 公司於下列何種情況之發行新股，甲最有可能享有新股認購權？

本題考點

原有股東新股認購權的適用範圍，以及哪些發行新股被明文排除在外。

正解理由

《公司法》第 267 條第 3 項規定：「公司發行新股時，除依前二項保留者外，應公告及通知原有股東，按照原有股份比例儘先分認，並聲明逾期不認購者，喪失其權利；原有股東持有股份按比例不足分認一新股者，得合併共同認購或歸併一人認購；原有股東未認購者，得公開發行或洽由特定人認購。」這是原有股東新股認購權的依據。至於排除規定，《公司法》第 267 條第 7 項規定：「本條規定，對因合併他公司、分割、公司重整或依第一百六十七條之二、第二百六十二條、第二百六十八條之一第一項而增發新股者，不適用之。

」A 公司因景氣好轉而現金增資發行新股，既不在第 7 項所列情形，也不是同條第 8 項的限制員工權利新股，甲的新股認購權即依第 3 項發生。故選 D。

逐項排除

1. (A)

   為與 B 公司合併換股而發行新股，屬《公司法》第 267 條第 7 項所列因合併他公司而增發新股，該條不適用，甲無新股認購權。

2. (B)

   為滿足員工認股權契約而發行新股，其依據為《公司法》第 167-2 條第 1 項，並經同法第 267 條第 7 項明文排除，甲無新股認購權。

3. (C)

   以發行新股與 C 公司股東進行股份交換，依《公司法》第 156 條第 8 項不受同法第 267 條第 1 項至第 3 項之限制，甲無新股認購權。

4. (D)

   現金增資購置原物料，不屬《公司法》第 267 條第 7 項所列情形，依同條第 3 項應通知原有股東按持股比例儘先分認，甲最有可能享有新股認購權。

涵攝步驟

1. 先看是不是發行新股：四個選項都是。
2. 再看有無排除事由：合併、員工認股權、股份交換各有明文依據。
3. 最後只剩單純的現金增資，回到第 3 項。

記憶點

《公司法》第 267 條第 1 項規定：「公司發行新股時，除經目的事業中央主管機關專案核定者外，應保留發行新股總數百分之十至十五之股份由公司員工承購。」新股的分配順序因此是三層：先扣員工承購的保留股，再由原有股東按比例儘先分認，剩下的才對外公開發行或洽特定人認購。本題問的是第二層。

要件拆解：原有股東的新股認購權，先要有公司發行新股這件事，再要沒有落入排除規定，最後由公司依《公司法》第 267 條第 3 項公告及通知。排除規定不只一處：本題 (A)(B)(C) 三個選項踩到的是同法第 267 條第 7 項所列的情形與同法第 156 條第 8 項的股份交換，而同法第 267 條第 8 項就公開發行股票之公司發行限制員工權利新股者，另定「不適用第一項至第六項之規定」，第 3 項的儘先分認一併在內。所以一次發行不在第 7 項所列之內，並不等於原有股東當然享有認購權，考題多半設在這一層。

排除清單為什麼長這樣，可以從性質理解：合併、分割、重整所發行的新股，對象是特定的換股或債權人，並沒有讓原股東按比例認購的空間；員工認股權憑證與附認股權公司債，發行時就已把認購對象定給員工或債權人；股份交換則是以新股換取他公司股份，對象是他公司股東。這幾種發行的共同點，是新股的去向在決定發行時就被綁定了。

《公司法》第 156 條第 8 項規定：「公司設立後得發行新股作為受讓他公司股份之對價，需經董事會三分之二以上董事出席，以出席董事過半數決議行之，不受第二百六十七條第一項至第三項之限制。」這一項同時交代了股份交換的決議門檻與排除效果，是選項 (C) 的完整依據。

易混淆條文對照：《公司法》第 267 條第 4 項另定新股認購權「除保留由員工承購者外，得與原有股份分離而獨立轉讓」，那講的是權利的處分，不是權利的發生；《公司法》第 267 條第 6 項的轉讓限制則是針對員工承購股份，期間最長不得超過二年。三者分屬不同層次。另有一項最容易被讀反：《公司法》第 267 條第 5 項規定：「第一項、第二項所定保留員工承購股份之規定，於以公積抵充，核發新股予原有股東者，不適用之。」被它拿掉的是第 1 項、第 2 項的員工保留承購股，而它適用的前提正是把新股核發給原有股東，所以它不是原有股東認購權的排除事由。

同一考點的其他考法：改問員工保留股的比例區間、改問以公積抵充核發新股時員工有無承購權。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。