X 與 Y 均為非公開發行股票公司，兩家公司在業務上時有往來。目前 X 公司擬增資發行新股，公司員工與原有股東並未認足，X 公司乃詢問 Y 公司是否有意認購，Y 公司則表示高度興趣。按現行公司法之規定，對於 Y 公司認購 X 公司股份之行為或對價，下列敘述，何者正確？

本題考點

公司以發行新股作為受讓他公司股份對價時的決議機關與門檻，以及轉投資與抵充出資各自的規定。

正解理由

《公司法》第 156 條第 8 項規定：「公司設立後得發行新股作為受讓他公司股份之對價，需經董事會三分之二以上董事出席，以出席董事過半數決議行之，不受第二百六十七條第一項至第三項之限制。」Y 公司以自己發行的新股作為認購 X 公司股份的對價，正是以發行新股受讓他公司股份，決議機關為 Y 公司董事會，門檻是三分之二以上董事出席、出席董事過半數同意。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   依《公司法》第 13 條第 1 項，公司為他公司有限責任股東時，其投資總額除以投資為專業、章程另有規定或經股東同意、股東會決議者外，不得超過本公司實收股本百分之四十，並非不問金額多寡都要股東會決議，本選項敘述錯誤。

2. (B)

   《公司法》第 156 條第 7 項規定：「股東之出資除現金外，得以對公司所有之貨幣債權，或公司所需之技術抵充之；其抵充之數額需經董事會通過，不受第二百七十二條之限制。」該項所定為董事會通過，非董事會特別決議，本選項敘述錯誤。

3. (C)

   依《公司法》第 156 條第 8 項，Y 公司須經董事會三分之二以上董事出席、出席董事過半數決議，本選項敘述正確。

4. (D)

   依《公司法》第 156 條第 7 項，得抵充出資者為對公司所有之貨幣債權或公司所需之技術；以公司事業所需之財產出資，見於《公司法》第 272 條但書所定不公開發行之情形，本選項敘述錯誤。

涵攝步驟

1. 定性：Y 公司以發行新股作為受讓他公司股份之對價。
2. 條文：《公司法》第 156 條第 8 項。
3. 機關與門檻：Y 公司董事會，三分之二以上董事出席、出席董事過半數同意。

記憶點

《公司法》第 272 條規定：「公司公開發行新股時，應以現金為股款。但由原有股東認購或由特定人協議認購，而不公開發行者，得以公司事業所需之財產為出資。」這一條是股款原則現金化的規定，本題 (D) 的財產出資要走的就是它的但書，而不是股東會特別決議。X 公司與 Y 公司皆為非公開發行公司，本來就落在但書所描述的範圍內。

要件拆解：《公司法》第 156 條第 8 項有四個部分。第一，時點限於公司設立後；第二，行為是發行新股作為受讓他公司股份之對價；第三，決議機關與門檻是董事會三分之二以上董事出席、出席董事過半數同意；第四，法律效果是不受《公司法》第 267 條第 1 項至第 3 項的限制，也就是員工保留股與原股東儘先分認的規定都不適用。本題只問第三部分，但第四部分正是這種發行方式在實務上受歡迎的原因。

易混淆條文對照：《公司法》第 156 條第 7 項與第 8 項相鄰，形狀相似而內容不同。第 7 項處理的是股東拿什麼來抵充出資，門檻是董事會通過；第 8 項處理的是公司拿新股去換他公司股份，門檻是董事會三分之二以上董事出席、出席董事過半數同意。命題者把兩項的門檻交叉混用，就是本題 (B)(C) 的設計。

《公司法》第 13 條第 1 項另從投資公司自身的角度設限，其比例基準是本公司實收股本百分之四十，且以投資為專業或章程另有規定者不受拘束。認購股份的行為同時是受讓方的股份交換與投資方的轉投資，兩條規定各管一端，考題常要求同時檢查。

從交易結構看，本題其實是一次股份交換：X 公司發行新股給 Y 公司，Y 公司則發行自己的新股給 X 公司作為對價，兩家公司互相成為對方的股東。這種安排在實務上用於策略聯盟與集團整併，好處是不必動用現金；代價則是雙方股權都被稀釋，因此立法者把決議門檻設在董事會的加重多數，而不是一般的過半數。理解這個交易目的，就能記住《公司法》第 156 條第 8 項為何要特別把同法第 267 條第 1 項至第 3 項排除掉——新股的去向在決定發行時就已綁定給對方公司的股東。

同一考點的其他考法：改問公開發行公司以現金增資受讓他公司股份、改問轉投資逾越比例時公司負責人的賠償責任。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。