A 公司為一家從事生技醫療的上市公司。近來公司為籌措資金進行醫療產品研發，擬以每股新臺幣30 元的價格發行新股，並擬提撥發行新股總額的 12%對外公開發行。依證券交易法之規定，A 公司最後必須經下列何者決議通過後，始能向主管機關申請？

本題考點

上市公司現金發行新股時，對外公開發行的提撥比率高於法定比率者，應經何種決議。

正解理由

《證券交易法》第 28 條之 1 第 3 項規定：「前二項提撥比率定為發行新股總額之百分之十。但股東會另有較高比率之決議者，從其決議。」A 公司是上市公司，其現金發行新股的提撥比率原則上為發行新股總額的百分之十；本題擬提撥的比率是百分之十二，高於該項本文所定的比率，依該項但書須有股東會決議較高比率，才能依其決議辦理。故選 A。

逐項排除

1. (A)

   敘述無誤，理由如上。

2. (B)

   敘述錯誤。《證券交易法》第 28 條之 1 第 3 項但書把決議較高提撥比率的權限給了股東會，董事會的決議不能取代。

3. (C)

   敘述錯誤。審計委員會依《證券交易法》第 14 條之 4 第 3 項準用法律對監察人的規定而行使職權，本題所問的提撥比率，依《證券交易法》第 28 條之 1 第 3 項但書屬於股東會決議的事項。

4. (D)

   敘述錯誤。常務董事的設置依《公司法》第 208 條辦理，其決議同樣不是《證券交易法》第 28 條之 1 第 3 項但書所指的決議。

涵攝步驟

1. 第一步確認公司屬性，A 公司為上市公司，落在《證券交易法》第 28 條之 1 第 2 項所定股票已在證券交易所上市的公開發行股票公司。
2. 第二步確認行為，A 公司以每股 30 元現金發行新股。
3. 第三步比對比率，依《證券交易法》第 28 條之 1 第 3 項本文提撥比率為百分之十，而本題擬提撥百分之十二。
4. 第四步適用但書，較高比率須由股東會決議，故應經股東會決議後始得向主管機關申請。

記憶點

一、條文結構。《證券交易法》第 28 條之 1 第 1 項處理的是股票未上市、未於證券商營業處所買賣而股權分散未達標準的公開發行公司，於現金發行新股時應提撥一定比率對外公開發行；第 2 項處理的則是股票已上市或於證券商營業處所買賣的公司，主管機關得規定提撥一定比率以時價向外公開發行。兩項的共同效果都是排除《公司法》第 267 條第 3 項關於原股東儘先分認的限制，第 3 項再統一把比率定為百分之十，並容許股東會決議較高比率。本題 A 公司是上市公司，走的是第 2 項與第 3 項。

二、為什麼要排除原股東的儘先分認權。《公司法》第 267 條第 3 項規定：「公司發行新股時，除依前二項保留者外，應公告及通知原有股東，按照原有股份比例儘先分認，並聲明逾期不認購者，喪失其權利；原有股東持有股份按比例不足分認一新股者，得合併共同認購或歸併一人認購；原有股東未認購者，得公開發行或洽由特定人認購。」原股東的優先認購權若貫徹到底，新股將不會流向市場，公開發行公司的股權分散目的就落空。證券交易法因此在這一點上作了調整。

三、股東會保留的意義。提撥比率愈高，原股東可分認的比例愈低，其股權被稀釋的程度愈大。這正是《證券交易法》第 28 條之 1 第 3 項但書把提高比率的權限保留給股東會的理由：影響股東自身權益的事項，由股東自己決定。董事會、常務董事會或審計委員會都是受託經營或監督的機關，無從代替股東作這個決定。

四、員工承購的保留。《公司法》第 267 條第 1 項就公司發行新股時保留一定成數由員工承購定有規定，與對外公開發行的提撥並行。《證券交易法》第 28 條之 1 第 4 項則規定，依第 1 項或第 2 項提撥向外公開發行時，同次發行由公司員工承購或原有股東認購的價格，應與向外公開發行的價格相同，避免同次發行出現不同價格。

五、同一考點的其他考法。常見變形是把公司改成未上市而股權分散未達標準者以測驗第 1 項、把比率改成百分之十以下而使但書無適用餘地，或把提問改成認購價格是否應一致。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。