關於依法任用之公務人員執行職務，下列敘述何者錯誤？

本題考點

公務人員的政治中立義務、服從義務、國家賠償責任與行政程序上的迴避義務。

正解理由

《行政程序法》第 32 條柱句規定：「公務員在行政程序中，有下列各款情形之一者，應自行迴避︰」該條所定的迴避義務，以公務員參與行政程序為前提，並未以有無決行權限為要件；承辦、審查、擬稿的公務員只要有該條各款情形，同樣應自行迴避。(D) 稱無決行權限者不適用迴避規定，與該條所定不符，故選 D。

逐項排除

1. (A)

   《公務人員行政中立法》第 5 條第 1 項規定：「公務人員得加入政黨或其他政治團體。但不得兼任政黨或其他政治團體之職務。」加入政黨不違反政治中立義務，本項正確。

2. (B)

   《公務人員保障法》第 17 條第 1 項規定：「公務人員對於長官監督範圍內所發之命令有服從義務，如認為該命令違法，應負報告之義務；該管長官如認其命令並未違法，而以書面署名下達時，公務人員即應服從；其因此所生之責任，由該長官負之。但其命令有違反刑事法律者，公務人員無服從之義務。」本項正確。

3. (C)

   《國家賠償法》第 2 條第 2 項規定：「公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害者亦同。」賠償責任由國家承擔，本項正確。

4. (D)

   《行政程序法》第 32 條未以有決行權限為迴避要件，本項敘述錯誤，即為所求。

涵攝步驟

1. 要件一，先確認行為人是行政程序中的公務員；
2. 要件二，再看有無該條各款所定的關係；
3. 要件三，具備即應自行迴避，與職位高低無關。

記憶點

要件拆解

《行政程序法》第 32 條把應自行迴避的情形逐款列出，判斷時分兩步：先看該公務員有沒有在行政程序中執行職務，再看他與事件當事人之間有沒有該條各款所定的親屬、權利義務、代理或證人鑑定人關係。條文所設的連結點全部是身分與角色上的關係，沒有一款提到職務層級或決行權限，這正是 (D) 錯誤的所在。

自行迴避與申請迴避的分工

《行政程序法》第 33 條第 5 項規定：「公務員有前條所定情形不自行迴避，而未經當事人申請迴避者，應由該公務員所屬機關依職權命其迴避。」可見迴避制度有三個發動管道：公務員自行迴避、當事人申請迴避、所屬機關依職權命其迴避。三者互為補充，目的都是確保程序的中立性。

服從義務的三層結構

《公務人員保障法》第 17 條第 1 項所建立的結構是：原則上服從、認為違法應報告、長官以書面署名下達即應服從並由長官負責、但命令違反刑事法律者無服從義務。這四段依序把服從義務從絕對服從調整為相對服從，最後再用刑事法律劃出一條不可跨越的界線。命題者常把最後那一段但書單獨抽出來設題。

國家賠償責任的歸屬

《國家賠償法》第 2 條第 3 項規定：「前項情形，公務員有故意或重大過失時，賠償義務機關對之有求償權。」對外由國家負責、對內以故意或重大過失為求償要件，這個兩層結構的用意是讓受害人不必先查明是哪一位公務員的責任，同時保留對嚴重違失者的追償。

同一考點的其他考法

本考點另常改問為：迴避事由的具體款次；公務人員得否參與政黨舉辦的活動；或以怠於執行職務的國家賠償責任設題。應對方式是把每一組義務的要件與例外分開記憶，特別注意但書所在的位置：政治中立那一組的但書限制的是兼任職務，服從義務那一組的但書處理的是違反刑事法律的命令，兩者的功能方向並不相同，一個是限縮權利，一個是免除義務。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。