非公開發行之 A 電影事業股份有限公司，為籌拍介紹國寶級製琴名師之紀錄片，依證券櫃檯買賣中心創櫃板管理辦法之規定，登錄創櫃板，就 A 公司辦理現金增資時依公司法第 267 條規定保留予員工及原股東認購而其未認購之部分，向投資大眾發行普通股股票籌資。關於 A 公司登錄創櫃板發行普通股之籌資行為，下列敘述何者正確？

本題考點

創櫃板登錄公司發行普通股籌資在證券交易法上的定性。

正解理由

《證券交易法》第 22 條第 1 項規定：「有價證券之募集及發行，除政府債券或經主管機關核定之其他有價證券外，非向主管機關申報生效後，不得為之。」創櫃板登錄公司所發行的普通股，正是金融監督管理委員會依該項核定而豁免申報的有價證券，故選 A。

逐項排除

1. (A)

   正確。依《證券交易法》第 22 條第 1 項，經主管機關核定之其他有價證券不受申報生效拘束，創櫃板發行的普通股即屬之。

2. (B)

   錯誤。《證券交易法》第 7 條第 2 項規定：「本法所稱私募，謂已依本法發行股票之公司依第四十三條之六第一項及第二項規定，對特定人招募有價證券之行為。」A 公司是非公開發行公司，且向投資大眾招募，非私募。

3. (C)

   錯誤。A 公司是把《公司法》第 267 條所定保留予員工及原股東而未認購的部分向投資大眾發行。《證券交易法》第 7 條第 1 項規定：「本法所稱募集，謂發起人於公司成立前或發行公司於發行前，對非特定人公開招募有價證券之行為。」該行為屬募集，並非向特定人募股。

4. (D)

   錯誤。《證券交易法》第 157-1 條第 1 項柱句規定：「下列各款之人，實際知悉發行股票公司有重大影響其股票價格之消息時，在該消息明確後，未公開前或公開後十八小時內，不得對該公司之上市或在證券商營業處所買賣之股票或其他具有股權性質之有價證券，自行或以他人名義買入或賣出：」創櫃板登錄的股票未在證券交易所上市，也不在證券商營業處所買賣，不該當該柱句所定的範圍。

涵攝步驟

1. 要件一，A 公司對投資大眾發行普通股；
2. 要件二，該有價證券已經主管機關核定；
3. 要件三，效果為豁免申報生效。

記憶點

本題的分辨點有一半不在條文字面，而在主管機關依《證券交易法》第 22 條第 1 項所為的核定。該項把豁免的判斷權交給主管機關，條文本身不會列出哪一種有價證券獲得核定，因此考生要記的是條文提供了這個豁免的出口，而具體的核定內容由主管機關的命令決定。

要件拆解上，《證券交易法》第 22 條第 1 項的原則是申報生效制，例外有兩組：政府債券，以及經主管機關核定之其他有價證券。同法第 22 條第 2 項規定：「已依本法發行股票之公司，於依公司法之規定發行新股時，除依第四十三條之六第一項及第二項規定辦理者外，仍應依前項規定辦理。」同法第 22 條第 3 項規定：「出售所持有第六條第一項規定之有價證券或其價款繳納憑證、表明其權利之證書或新股認購權利證書、新股權利證書，而公開招募者，準用第一項規定。」三項合起來把募集、發行與公開招募都納入同一套申報生效的規範，例外則集中在第 1 項。

募集與私募的界線要看行為的相對人。《證券交易法》第 7 條第 1 項規定：「本法所稱募集，謂發起人於公司成立前或發行公司於發行前，對非特定人公開招募有價證券之行為。」對非特定人是募集，對特定人才是私募，而私募還要求主體是已依本法發行股票之公司。本題 A 公司是非公開發行公司，向投資大眾籌資，兩個判準都指向募集這一側。

內線交易規定的射程也值得並列。《證券交易法》第 157-1 條第 1 項所規範的交易客體是上市或在證券商營業處所買賣的股票及具股權性質的有價證券，同法第 157-1 條第 2 項則把非股權性質的公司債納入，交易客體同樣以上市或在證券商營業處所買賣者為限。這個限制說明內線交易禁止規定的設計是為了保護次級市場的交易秩序，對於尚未進入次級市場交易的股票並無適用餘地。

同一考點的其他考法，是把創櫃板換成興櫃或上櫃，此時股票在證券商營業處所買賣，內線交易規定就會有適用。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。