下列事實之敘述，何者有我國刑法之適用？

本題考點

刑法的域外適用，《中華民國刑法》第 5 條至第 8 條四條各自管哪一種人、哪一種罪。

正解理由

《中華民國刑法》第 5 條柱句規定：「本法於凡在中華民國領域外犯下列各罪者，適用之：」《中華民國刑法》第 5 條第 9 款規定：「九、第二百九十六條及第二百九十六條之一之妨害自由罪。」該條所列各罪不問國籍。《中華民國刑法》第 296-1 條第 1 項規定：「買賣、質押人口者，處五年以上有期徒刑，得併科五十萬元以下罰金。」南非籍丙男在紐約販賣拐騙而來的幼童，正是買賣人口，落在該款所列之罪。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   偽造護照所涉的是《中華民國刑法》第 212 條的偽造特種文書罪，而該條並未被《中華民國刑法》第 5 條第 7 款逐條點名的偽造文書罪涵蓋；甲為美國籍、在日本犯罪，其餘各條也接不上。

2. (B)

   《中華民國刑法》第 5 條第 8 款規定：「八、毒品罪。但施用毒品及持有毒品、種子、施用毒品器具罪，不在此限。」該款但書已把施用毒品罪排除；乙男雖為我國人民，《中華民國刑法》第 7 條另設最輕本刑為三年以上有期徒刑的門檻，施用安非他命之罪並未達到該門檻。

3. (C)

   正確，理由如上。

4. (D)

   《中華民國刑法》第 8 條規定：「前條之規定，於在中華民國領域外對於中華民國人民犯罪之外國人，準用之。」丁為韓國籍而被害人是我國籍旅客，須準用《中華民國刑法》第 7 條的門檻；而乘機猥褻行為所涉的《中華民國刑法》第 225 條第 2 項，最輕本刑是六月，未達三年以上。

涵攝步驟

1. 第一格問行為地，四個選項都在領域外；
2. 第二格問罪名有沒有被《中華民國刑法》第 5 條逐款點名，只有 (C) 通過；
3. 第三格才輪到《中華民國刑法》第 7 條與第 8 條的三年門檻，(B) 與 (D) 都在這一格被擋下。

記憶點

要件拆解上，《中華民國刑法》關於域外適用的四條是一組漏斗。《中華民國刑法》第 5 條採保護原則與世界法原則，列舉十一款重罪，不問國籍；第 6 條針對我國公務員在領域外所犯的特定瀆職、脫逃、偽造文書與侵占之罪；第 7 條採屬人原則，只管我國人民，而且設了最輕本刑三年以上有期徒刑的門檻；第 8 條把第 7 條準用到對我國人民犯罪的外國人身上。《中華民國刑法》第 7 條規定：「本法於中華民國人民在中華民國領域外犯前二條以外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者，適用之。但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。」該條的但書同時被第 8 條一併準用，所以外國人在犯罪地不罰時，一樣不適用我國刑法。

選項 (A) 的落點要回到列舉清單本身。《中華民國刑法》第 5 條第 7 款規定：「七、第二百十一條、第二百十四條、第二百十八條及第二百十六條行使第二百十一條、第二百十三條、第二百十四條文書之偽造文書罪。」該款逐條點名的各罪，客體都是公文書或公印、公印文，並無私文書，《中華民國刑法》第 212 條的偽造特種文書罪不在其中，護照正是該條所列的客體之一。

易混淆的是門檻的計算方式。條文寫的是最輕本刑，也就是該罪法定刑的下限，不是宣告刑，也不是最重本刑。《中華民國刑法》第 225 條第 2 項規定：「對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。」丁趁 A 酒醉時施以猥褻，正是利用被害人處於其他相類之情形而不能或不知抗拒；但該項的法定刑下限六月遠低於三年，因此選項 (D) 縱使被害人是我國人民，也接不上第 8 條。

條文沿革方面，《中華民國刑法》第 5 條所列各款是歷次修正逐步加上去的，答題時要以該題考試年度所適用的版本逐款核對，不要憑印象數款數，更不要把後來才增訂的款拿到早年的題目上用。《中華民國刑法》第 296-1 條的買賣人口罪共有六項，第 4 項規定：「媒介、收受、藏匿前三項被買賣、質押之人或使之隱避者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科三十萬元以下罰金。」販賣與媒介都在該條的射程內，兩者都被第 5 條第 9 款一併涵蓋。

同一考法的變形，是把行為人換成我國公務員而測試《中華民國刑法》第 6 條，或是把行為地拉回我國領域內的船艦或航空器，測試領域的延伸規定。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。