甲偽造信用卡，為測試功能先持偽卡至加油站自助加油，成功盜刷 800 元。翌日，甲再持該偽卡簽帳消費購買一隻鑽錶，贈送不知情的女友乙。依實務見解，下列敘述，何者正確？

本題考點

新制沒收下，犯罪所生之物、犯罪所得與專科沒收之物各走哪一條，以及歸屬如何影響沒收。

正解理由

《中華民國刑法》第 38 條第 2 項規定：「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定。」偽造的簽帳單是甲持偽卡簽帳時所製作出來的物，屬犯罪所生之物，但它一經交付商店，就不再屬於犯罪行為人甲；《中華民國刑法》第 38 條第 3 項雖然把犯罪行為人以外之人持有的情形納入，卻以無正當理由提供或取得為要件，商店是依交易而收受，並不該當。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   《中華民國刑法》第 205 條規定：「偽造、變造之有價證券、郵票、印花稅票、信用卡、金融卡、儲值卡或其他相類作為提款、簽帳、轉帳或支付工具之電磁紀錄物及前條之器械原料及電磁紀錄，不問屬於犯人與否，沒收之。」偽造的信用卡正落在該條所列之物，應依該條沒收，而非依《中華民國刑法》第 38 條。

2. (B)

   《中華民國刑法》第 38-1 條第 1 項規定：「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定。」所加油品是犯罪所得，縱已消耗而無法扣案，依《中華民國刑法》第 38-1 條第 3 項，於不能沒收時應追徵其價額，不是就此不予諭知。

3. (C)

   正確，理由如上。

4. (D)

   鑽錶是犯罪所得，乙雖不知情，卻是無償受贈；依《中華民國刑法》第 38-1 條第 2 項，犯罪行為人以外之人因他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得犯罪所得者，同樣在沒收之列。

涵攝步驟

1. 第一步替每個標的定性：偽卡是專科沒收之物，簽帳單是犯罪所生之物，油品與鑽錶是犯罪所得；
2. 第二步問歸屬，簽帳單已歸商店，鑽錶已歸乙；
3. 第三步才問能不能沒收或追徵，(C) 的簽帳單在第二步就斷了。

記憶點

要件拆解上，新制把沒收分成三組。《中華民國刑法》第 38 條第 1 項規定：「違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。」這是義務沒收；同條第 2 項處理供犯罪所用、犯罪預備之物與犯罪所生之物，以屬於犯罪行為人為原則；《中華民國刑法》第 38 條第 3 項規定：「前項之物屬於犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，而無正當理由提供或取得者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定。」第三組則是《中華民國刑法》第 38-1 條的犯罪所得。

犯罪所得那一組的擴張要逐款讀。《中華民國刑法》第 38-1 條第 2 項柱句規定：「犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦同：」《中華民國刑法》第 38-1 條第 2 項第 2 款規定：「二、因他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得。」選項 (D) 的乙雖然不知情，卻是無償取得，正落在這一款，所以不能以不知情為由排除沒收。

追徵的規定則把不能沒收的情形接住。《中華民國刑法》第 38-1 條第 3 項規定：「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。」選項 (B) 的油品已經消耗，正是典型的不能沒收，應追徵價額。

易混淆的是專科沒收的特別規定。《中華民國刑法》第 38 條第 2 項但書寫的是有特別規定者依其規定，而《中華民國刑法》第 205 條與《中華民國刑法》第 219 條就是這種特別規定，後者規定：「偽造之印章、印文或署押，不問屬於犯人與否，沒收之。」所以偽造簽帳單本身雖然因為已歸商店而無從依第 38 條沒收，其上偽造的署押仍有依第 219 條處理的空間，兩者評價的標的並不相同。

同一考點的其他考法，是把行為改成偽卡尚未使用即遭查獲，問應依何條沒收；或是把受贈人改為以顯不相當對價取得，測試《中華民國刑法》第 38-1 條第 2 項第 2 款的另一半。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。