關於當事人對於第一審判決提起上訴，下列敘述，何者正確？

本題考點

誰得為敗訴當事人提起上訴，核心在參加人依《民事訴訟法》第 61 條取得的訴訟行為權限。

正解理由

《民事訴訟法》第 61 條規定：「參加人得按參加時之訴訟程度，輔助當事人為一切訴訟行為。但其行為與該當事人之行為牴觸者，不生效力。」《民事訴訟法》第 58 條第 2 項規定：「參加，得與上訴、抗告或其他訴訟行為，合併為之。」上訴是訴訟行為的一種，參加人既得輔助所參加之當事人為一切訴訟行為，自得為被參加之敗訴當事人提起上訴，只是不得與該當事人自己的行為牴觸，故選 C。

逐項排除

1. (A)

   輔佐人依《民事訴訟法》第 76 條第 1 項是經審判長許可而於期日偕同到場之人，其陳述依同法第 77 條以當事人不即時撤銷或更正為要件而視為當事人所自為，並非得自行提起上訴之人。

2. (B)

   本選項所稱代位權是實體法上代位行使債務人權利的制度，《民事訴訟法》就債權人得為債務人提起上訴一事未設明文。

3. (C)

   參加人依《民事訴訟法》第 61 條得輔助當事人為一切訴訟行為，提起上訴包含在內，本選項正確。

4. (D)

   《民事訴訟法》第 254 條第 1 項規定：「訴訟繫屬中為訴訟標的之法律關係，雖移轉於第三人，於訴訟無影響。」繼受人須依同條第 2 項經兩造同意或法院裁定許可而承當訴訟，不得單獨為被繼受人提起上訴。

涵攝步驟

1. 要件一，須為該訴訟中得為訴訟行為之人，(A) 輔佐人與 (B) 代位債權人都不該當；
2. 要件二，該行為屬訴訟行為，上訴該當；
3. 要件三，不與被輔助當事人牴觸，(C) 合於《民事訴訟法》第 61 條但書；
4. 要件四，繼受人須先承當訴訟，(D) 未踐行。

記憶點

一、要件拆解。《民事訴訟法》第 61 條的權限有三個界線：其一是時間上的界線，按參加時之訴訟程度，參加時已逾上訴期間者即不能再上訴；其二是內容上的界線，輔助當事人為一切訴訟行為，範圍甚廣，提起上訴、聲明證據、提出攻擊防禦方法均包含在內；其三是同條但書的牴觸禁止，被參加之當事人如已捨棄上訴或撤回上訴，參加人的上訴即不生效力。《民事訴訟法》第 58 條第 1 項規定：「就兩造之訴訟有法律上利害關係之第三人，為輔助一造起見，於該訴訟繫屬中，得為參加。」第三人尚未參加者，也可以依同條第 2 項在提起上訴的同時聲明參加，這是實務上常見的做法，本詳解未附特定裁判。

二、易混淆條文對照。第一組是輔佐人與訴訟代理人：《民事訴訟法》第 76 條第 2 項規定：「前項許可，審判長得隨時撤銷之。」輔佐人的地位隨時可被撤銷；參加人則依《民事訴訟法》第 59 條第 1 項應提出參加書狀，於本訴訟繫屬之法院為之，當事人對於參加雖得依《民事訴訟法》第 60 條第 1 項聲請法院駁回，但對於參加未提出異議而已為言詞辯論者不在此限，且依《民事訴訟法》第 60 條第 3 項，駁回參加之裁定未確定前，參加人得為訴訟行為，兩者的獨立性完全不同。

第二組是參加人與承當訴訟之繼受人：《民事訴訟法》第 254 條第 4 項規定：「第一項情形，第三人未參加或承當訴訟者，當事人得為訴訟之告知；當事人未為訴訟之告知者，法院知悉訴訟標的有移轉時，應即以書面將訴訟繫屬之事實通知第三人。」可見該法對繼受人設計的是參加、承當訴訟與訴訟告知三條並列的途徑，而不是讓他單獨代替當事人上訴。第三組是必要共同訴訟：《民事訴訟法》第 62 條規定：「訴訟標的，對於參加人及其所輔助之當事人必須合一確定者，準用第五十六條之規定。」此種所謂獨立參加，參加人的上訴效力更強，不受但書牴觸禁止的限制。

三、同一考點的其他考法。命題者常把本題的四種身分換成訴訟代理人、法定代理人、選定當事人再問一次，也會反過來問參加人所為之上訴，於被參加人撤回上訴時效力如何，答案仍回到《民事訴訟法》第 61 條但書。另一種考法是把參加時點拉到第二審言詞辯論終結後，測驗按參加時之訴訟程度這個限制。本內容僅供考試複習，不構成法律意見。