A 有限公司有甲、乙、丙、丁、戊五名股東，其中甲為董事長、乙為董事。A 有限公司擬承租甲所有之不動產一筆作為倉庫。則得由下列何人代表 A 有限公司簽訂該租賃契約？

本題考點

有限公司之董事為自己與公司為法律行為時，代表權歸屬於何人。

正解理由

《公司法》第 108 條第 1 項前段規定：「公司應至少置董事一人執行業務並代表公司，最多置董事三人，應經股東表決權三分之二以上之同意，就有行為能力之股東中選任之。」A 公司置有董事長甲與董事乙，二人均為執行業務並代表公司之董事。本件租賃之出租人即甲本人，甲若同時代表 A 公司承租，等於一人立於契約之兩端；有限公司並未設置監察人，代表權因此回到其餘之董事，也就是乙。本題之分辨點不在條文字面，而在有限公司未設監察人時代表權歸屬之實務見解。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   甲為租賃之出租人，依《公司法》第 108 條第 1 項雖由董事長對外代表公司，於自己與公司交易時仍不宜由甲代表。

2. (B)

   乙為 A 公司之董事，依《公司法》第 108 條第 1 項亦為執行業務並代表公司之人，於甲之代表權受限時由乙代表，本選項正確。

3. (C)

   《公司法》第 108 條第 2 項規定：「董事請假或因故不能行使職權時，指定股東一人代理之；未指定代理人者，由股東間互推一人代理之。」本題並非董事請假或不能行使職權。

4. (D)

   A 公司置有甲、乙二名董事，依《公司法》第 108 條第 1 項乙本即有代表公司之權。

涵攝步驟

1. 要件一，行為人須為公司之董事，甲與乙均是；
2. 要件二，該法律行為須為董事為自己或他人與公司所為，本件租賃之出租人正是甲；
3. 要件三，公司內部須另有得代表之人，A 公司尚有董事乙；
4. 要件四，欲改由股東代理者，須合於《公司法》第 108 條第 2 項之情形，本件不該當。

記憶點

有限公司的機關設計與股份有限公司不同，本題的難度正來自這個差異。

《公司法》第 108 條第 4 項規定：「第三十條、第四十六條、第四十九條至第五十三條、第五十四條第三項、第五十七條至第五十九條、第二百零八條第三項、第二百零八條之一及第二百十一條第一項及第二項之規定，於董事準用之。」該項逐一列出的準用對象，內容涵蓋經理人之消極資格、業務執行之取決方式、執行業務股東之競業與代表限制、代表公司之股東為自己或他人與公司為法律行為時的拘束，以及董事長代理、臨時管理人與公司財務惡化時之處置。有限公司的董事因此並非不受自己代理之限制，只是這個限制是循準用的方式接上去的。

把爭點拆成三層會比較清楚。第一層是代表權的原始配置：依《公司法》第 108 條第 1 項，董事執行業務並代表公司，置有董事長者由董事長對外代表公司，A 公司的董事長是甲。第二層是代表權在利益衝突時是否受限：本件租賃契約的出租人是甲、承租人是 A 公司，甲的個人利益與公司利益方向相反，由甲代表公司與自己締約，公司利益將無人把關。第三層是代表權移轉給誰：在股份有限公司，董事為自己或他人與公司為買賣、借貸或其他法律行為時，另設有由監察人代表公司之機制（其構成要件詳見《公司法》相關規定），而有限公司並無監察人此一機關，該機制無從照搬，實務上乃由其餘之董事代表公司。

易混淆的是《公司法》第 108 條第 2 項。該項處理的是董事請假或因故不能行使職權，填補的方式是由股東代理，觸發原因是事實上的不能。本題則是代表權因利益衝突而在特定交易上受限，董事本身並未不能行使職權，兩者的觸發原因與填補方式都不同，選項 (C) 就是把這兩種情形對調而設的陷阱；而且該項的方式是股東間互推一人，並不是由全體股東過半數同意推選，連程序的形狀都不一樣。

同一考點的其他考法有二。若 A 公司只置一名董事，公司內部即無其他董事可以承接代表權，處理方式就要另循他途；若 A 公司是股份有限公司，答案會直接落在監察人身上。本題把公司種類定為有限公司、董事定為二人、又讓其中一人是交易相對人，就是要逼出這一層差別。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。