A 股份有限公司（下稱 A 公司）為非公開發行股票且非閉鎖性之公司，今有創投基金 B 欲投資 A 公司 1,000 萬元取得 A 公司之特別股。A 公司所發行給 B 之特別股，下列何者違反公司法規定？

本題考點

特別股得於章程約定之事項，以及複數表決權特別股在監察人選舉時的表決權。

正解理由

《公司法》第 157 條第 2 項規定：「前項第四款複數表決權特別股股東，於監察人選舉，與普通股股東之表決權同。」複數表決權特別股一旦進入監察人選舉，其表決權回到與普通股相同的計算。(C) 之特別股就董事與監察人之選舉，每股都有 10 個表決權，其中監察人選舉的部分與該項不合。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   無表決權與盈餘分派優先，分別是《公司法》第 157 條第 1 項第 3 款與第 1 款所得於章程訂定之事項，A 公司得予發行。

2. (B)

   當選一定名額董事之權利，見於《公司法》第 157 條第 1 項第 5 款，A 公司為非公開發行股票之公司，得予發行。

3. (C)

   該特別股在監察人選舉時仍主張每股 10 個表決權，與《公司法》第 157 條第 2 項不合，即為所選。

4. (D)

   特別股轉讓之限制，見於《公司法》第 157 條第 1 項第 7 款，A 公司為非公開發行股票之公司，得予發行。

涵攝步驟

1. 要件一，發行公司須為非公開發行股票之公司，題幹已明示 A 公司非公開發行且非閉鎖性；
2. 要件二，特別股之內容須落在《公司法》第 157 條第 1 項各款之內，(A)、(B)、(D) 分別落在第 1 款與第 3 款、第 5 款、第 7 款；
3. 要件三，複數表決權特別股雖為第 1 項第 4 款所許，其在監察人選舉時之表決權另受同法第 157 條第 2 項拘束；
4. 要件四，(C) 把監察人選舉一併納入 10 個表決權，與該項牴觸。

記憶點

《公司法》第 157 條第 1 項是特別股的章程記載事項清單，第 2 項與第 3 項則是兩道限制，本題的四個選項剛好分別落在清單與限制上。

清單這一層，本題 (A) 的無表決權與盈餘分派優先、(B) 的當選一定名額董事之權利、(D) 的轉讓限制，分別對應第 1 項的第 3 款與第 1 款、第 5 款、第 7 款，都是章程得訂定的事項。單就這一層看，三種特別股都沒有問題。

第一道限制是主體的限制。《公司法》第 157 條第 3 項規定：「下列特別股，於公開發行股票之公司，不適用之： 一、第一項第四款、第五款及第七款之特別股。 二、得轉換成複數普通股之特別股。」複數表決權或否決權特別股、當選一定名額董事之特別股、轉讓受限之特別股這幾種設計，在公開發行股票之公司不能使用。本題 A 公司是非公開發行且非閉鎖性之股份有限公司，因此 (B) 與 (D) 都站得住；若題幹把 A 公司改成上市或上櫃公司，答案會整個翻轉，這是同一考點最常見的變化題。

第二道限制是事項的限制，也就是第 2 項。複數表決權在董事選舉時依章程發揮作用，一旦進入監察人選舉就被拉回與普通股相同。條文把限制的範圍寫得很窄，只針對監察人選舉這一件事，而不是把複數表決權整個取消。(C) 之特別股把董事與監察人的選舉合併處理，正好踩到這一項。

要件拆解上還有一層常被忽略：第 2 項的射程只及於複數表決權特別股，對於同款的特定事項否決權特別股，以及第 5 款所定當選一定名額董事之特別股，該項並未一併處理，讀條文時要把款次與項次一起看清楚。

易混淆條文對照：《公司法》第 158 條規定：「公司發行之特別股，得收回之。但不得損害特別股股東按照章程應有之權利。」該條處理的是特別股的收回，與第 157 條的內容約定是兩件事；另外《公司法》第 159 條就變更章程損害特別股股東權利時，另設有特別股股東會之決議程序。考題常把收回、轉讓限制與特別股股東會的保護三者混在一起問，分辨的方法是先問問題落在哪一個階段：發行時的內容約定、存續中的權利變更，還是收回。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。