A 股份有限公司為非公開發行公司，原設有董事 5 人，於本年度之股東常會變更章程將董事減為2 人。下列敘述，何者正確？

本題考點

非公開發行公司得依章程不設董事會，以及置董事二人時董事會職權的行使方式。

正解理由

《公司法》第 192 條第 2 項規定：「公司得依章程規定不設董事會，置董事一人或二人。置董事一人者，以其為董事長，董事會之職權並由該董事行使，不適用本法有關董事會之規定；置董事二人者，準用本法有關董事會之規定。」A 公司為非公開發行公司，於股東常會變更章程將董事減為 2 人，正是依章程規定不設董事會而置董事二人之情形，公司因此已無董事會這個機關。故選 D。

逐項排除

1. (A)

   《公司法》第 192 條第 1 項所定董事不得少於三人，是設有董事會時的人數要求，同法第 192 條第 2 項另開了不設董事會而置董事一人或二人之路，本選項把第 1 項當成沒有例外的規定。

2. (B)

   依《公司法》第 192 條第 2 項，得不設董事會而置董事一人或二人者，是依章程規定為之的公司，與公司是不是一人公司無關。

3. (C)

   依《公司法》第 192 條第 2 項，置董事二人者準用本法有關董事會之規定，而不是由董事各自單獨行使董事會職權，本選項錯誤。

4. (D)

   A 公司依章程置董事二人，依《公司法》第 192 條第 2 項即屬不設董事會之公司，本選項正確。

涵攝步驟

1. 要件一，公司須為非公開發行股票之公司，題幹已明示；
2. 要件二，須依章程規定不設董事會，A 公司於股東常會變更章程；
3. 要件三，董事人數須為一人或二人，A 公司減為 2 人；
4. 要件四，人數為二人者，董事會職權之行使依《公司法》第 192 條第 2 項準用董事會之規定。
5. 四者對照後，A 公司已無董事會。

記憶點

《公司法》第 192 條第 1 項與第 2 項是原則與例外的關係，本題考的是例外那一邊怎麼運作。

《公司法》第 192 條第 1 項規定：「公司董事會，設置董事不得少於三人，由股東會就有行為能力之人選任之。」這是設有董事會時的組成要求，三人是一個會議體能形成多數決的最低人數。

第 2 項則允許公司依章程不設董事會，並把不設董事會之後的運作分成兩種情形。置董事一人者，該董事就是董事長，董事會的職權由他一個人行使，並明文排除本法有關董事會之規定；置董事二人者，則準用本法有關董事會之規定。兩者的差別在於：一人是取代，二人是準用。準用的意思是召集程序、決議方法與利害關係迴避等規定仍然適用，只是把它套在兩位董事身上，而不是讓兩人各自單獨行使職權。選項 (C) 把準用讀成個別行使，正是本題設下的主要陷阱。

要件拆解上，例外的成立需要三個條件同時具備：依章程規定、不設董事會、董事人數為一人或二人。本題 A 公司於股東常會變更章程，而章程之變更依《公司法》第 277 條第 2 項須有代表已發行股份總數三分之二以上之股東出席，以出席股東表決權過半數之同意行之，題幹把這一段寫成既成事實，考生不必再去計算門檻。

易混淆條文對照：《公司法》第 192 條第 3 項就公開發行股票之公司，另定其全體董事合計持股比例依證券主管機關之規定；而《公司法》第 208 條第 1 項規定：「董事會未設常務董事者，應由三分之二以上董事之出席，及出席董事過半數之同意，互選一人為董事長，並得依章程規定，以同一方式互選一人為副董事長。」把這兩項與第 192 條第 2 項並列可以看出，董事長的產生方式隨有無董事會而不同：有董事會的走互選，置董事一人的直接以其為董事長。

同一考點的其他考法，常見的是把公司改成公開發行股票之公司，或是把董事人數改成三人再問董事會的決議門檻。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。