關於刑法第 146 條第 2 項虛偽遷徙戶籍投票罪，下列敘述何者錯誤？

本題考點

虛偽遷徙戶籍投票罪的構成要件——意圖犯的性質、行為態樣，以及著手時點與未遂處罰。

正解理由

《中華民國刑法》第 146 條第 2 項規定：「意圖使特定候選人當選，以虛偽遷徙戶籍取得投票權而為投票者，亦同。」本項的成立以虛偽遷徙戶籍、因而取得投票權並實際投票為客觀要件，主觀上須有使特定候選人當選的意圖，並不要求投票結果因此不正確；使投票發生不正確之結果，是同法第 146 條第 1 項的要件。選項 (A) 把第 1 項的結果要件搬到第 2 項，故選 A。

逐項排除

1. (A)

   錯誤，即本題答案。理由如上，本項是意圖犯，不以發生投票不正確的結果為要件。

2. (B)

   正確。《中華民國刑法》第 146 條第 2 項，以「以虛偽遷徙戶籍取得投票權而為投票者」為構成要件，除遷徙戶籍外尚須實際投票。

3. (C)

   正確。《中華民國刑法》第 146 條第 2 項，以「意圖使特定候選人當選」為主觀要件，欠缺該意圖者不成立本罪。

4. (D)

   正確。《中華民國刑法》第 146 條第 3 項規定：「前二項之未遂犯罰之。」依實務見解，行為人為虛偽遷徙戶籍之行為時即已著手，若尚未投票，則依本項論以未遂。

涵攝步驟

1. 要件一，客觀上須虛偽遷徙戶籍並取得投票權；
2. 要件二，須進而為投票；
3. 要件三，主觀上須有使特定候選人當選的意圖；
4. 要件四，本項並未把投票結果不正確列為要件，故 (A) 的敘述錯誤。

記憶點

本條兩項的差別，是歷年考題反覆測驗的重點。《中華民國刑法》第 146 條第 1 項規定：「以詐術或其他非法之方法，使投票發生不正確之結果或變造投票之結果者，處五年以下有期徒刑。」第 1 項是結果犯，行為態樣是詐術或其他非法之方法，並以投票發生不正確之結果或投票結果遭變造為必要。相對地，同法第 146 條第 2 項把虛偽遷徙戶籍取得投票權而為投票的情形獨立出來，並以意圖使特定候選人當選為主觀要件，法律效果則以亦同二字準用第 1 項的刑度。

把兩項並列可以看出，第 2 項是立法者針對幽靈人口投票所設的類型，若仍要求證明投票結果因此不正確，實際上將難以適用；這也是選項 (A) 之所以錯誤的立法背景。要件拆解上，第 2 項有三個層次：虛偽遷徙戶籍、因而取得投票權、並且實際為投票，三者缺一則僅成立未遂或不成立。

未遂的處罰依據在同法第 146 條第 3 項規定：「前二項之未遂犯罰之。」著手時點是本項的關鍵：實務見解認為虛偽遷徙戶籍的行為本身已直接指向取得投票權，屬於著手實行；因此遷籍後尚未投票即遭查獲者，論以未遂。選項 (D) 所述正是這一層。

易混淆的是同章的賄選規定。《中華民國刑法》第 143 條規定：「有投票權之人，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益，而許以不行使其投票權或為一定之行使者，處三年以下有期徒刑，得併科三十萬元以下罰金。」《中華民國刑法》第 144 條規定：「對於有投票權之人，行求、期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權或為一定之行使者，處五年以下有期徒刑，得併科七千元以下罰金。」前者是投票受賄、後者是投票行賄，兩條處理的是以財物影響投票意向，與本題以戶籍取得投票權的手段不同。

同一考點的其他考法，包括把遷籍者改成確實有居住事實而問是否虛偽、或把意圖改成單純想參與地方事務。本題屬於條文字面即可決勝的題型，唯有著手時點那一層需要實務見解補充。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。