關於依法行政之敘述，下列何者正確？

本題考點

依法行政原則的兩個面向——法律優位與法律保留，以及給付行政中行為形式之選擇自由。

正解理由

國家為達成給付行政之任務，於法規未明定其實施手段時，得選擇以公法上行為或私法上行為為之，此即學理上所稱行政私法。《中華民國憲法》第 155 條規定：「國家為謀社會福利，應實施社會保險制度。人民之老弱殘廢，無力生活，及受非常災害者，國家應予以適當之扶助與救濟。」前開規定所指者為社會保險制度，而在法規未明定實施手段之範圍內，行政機關得選擇行為形式。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。《行政程序法》第 4 條規定：「行政行為應受法律及一般法律原則之拘束。」該條所揭示者為行政不得牴觸法律及一般法律原則，並非要求每一項行政行為皆須有個別法律之授權依據。

2. (B)

   錯誤。《行政程序法》第 10 條規定：「行政機關行使裁量權，不得逾越法定之裁量範圍，並應符合法規授權之目的。」裁量行政仍受法之拘束。

3. (C)

   正確，為本題答案。

4. (D)

   錯誤。依《行政程序法》第 4 條，行政行為應受法律及一般法律原則之拘束，行政主體所為之內部行政行為亦屬行政行為，並未被排除於外。

涵攝步驟

1. 先把依法行政拆成法律優位與法律保留：前者要求行政不得牴觸法，適用於一切行政行為，故 (B)、(D) 均誤；
2. 後者要求特定事項須有法律依據，其範圍有層級之分，故 (A) 之全稱敘述誤。
3. 再就給付行政，因其不生干預效果，行為形式之選擇原則上開放，故 (C) 正確。

記憶點

要件拆解：依法行政的兩個支柱

《行政程序法》第 4 條規定：「行政行為應受法律及一般法律原則之拘束。」這十八個字同時承載法律優位與一般法律原則的拘束。法律優位是消極面，要求行政行為不得牴觸現行有效之法律；法律保留是積極面，要求特定事項非有法律或法律授權不得為之。本題四個選項恰好把兩者的射程差異鋪開：選項 (A) 把法律保留擴張到一切行政行為，選項 (B)、(D) 則把法律優位限縮到只管外部的、羈束的行為，方向相反但錯誤根源相同，都是誤判了射程。

層級化保留與給付行政

就法律保留的密度，實務與學說採層級化理論：涉及人身自由等重要基本權之限制者，須由法律自行規定；一般干預行政得由法律具體明確授權以命令定之；至於給付行政，因未直接對人民設定負擔，其法律保留要求相對寬鬆。《中華民國憲法》第 155 條規定：「國家為謀社會福利，應實施社會保險制度。人民之老弱殘廢，無力生活，及受非常災害者，國家應予以適當之扶助與救濟。」該條就社會保險已指定手段，而給付行政的其他領域多未設此種明文，選項 (C) 所述之選擇自由落在後者。

裁量仍受法之拘束

《行政程序法》第 10 條規定：「行政機關行使裁量權，不得逾越法定之裁量範圍，並應符合法規授權之目的。」該條把裁量的合法界線寫成兩項：不得逾越範圍、須符合授權目的；違反前者為裁量逾越，違反後者為裁量濫用。此外裁量權於個案有收縮至零之可能，此時不作為即屬裁量怠惰。可見裁量是法所賦予的選擇空間，而非法所不及之空白。

易混淆條文對照

應與《行政程序法》第 6 條並列閱讀，該條規定：「行政行為，非有正當理由，不得為差別待遇。」第 4 條是依法行政的總則，第 6 條則是平等原則的明文化；兩者都屬於一般法律原則對行政的拘束，且同樣不因行為屬內部或給付性質而免除。

同一考點的其他考法

變化題常見三種：一是給定一個具體措施，問其應適用何種密度之法律保留；二是問行政私法之界限，例如機關以私法方式實施給付時是否仍受基本權與平等原則拘束；三是把裁量與判斷餘地並列，問法院審查之方式。就行政私法而言，通說認機關縱使選擇私法形式，仍不得藉此逃避基本權與行政法一般原則之拘束。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。