甲列乙為被告,起訴聲明求為判決命被告乙給付新臺幣(以下同)180 萬元予原告甲,陳稱:乙於 106年 2 月 1 日向甲承租 A 屋,約定按月給付租金 20 萬元,租期二年,不料,租期屆滿後,乙繼續占用A 屋六個月,依約定應賠償相當於租金之損害外,並應另給付違約金每月 10 萬元,合計應給付甲 180萬元等語(本訴訟)。在本訴訟繫屬中,關於得否將該事件移付調解,下列敘述,何者正確?
- A於第一審審理中,原告甲有聲請移付調解之權利
- B於第二審審理中,被告乙始有聲請移付調解之權利
- C於第二審審理中,甲、乙亦得合意請法院將本訴訟事件移付調解
- D於第三審審理中,法院得依職權移付調解
正解 C — 於第二審審理中,甲、乙亦得合意請法院將本訴訟事件移付調解
出處:109 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第一試、公務人員特種考試司法官考試第一試 ·「綜合法學(二)・民事法」第 60 題(本卷 80 題,涵蓋民法、民事訴訟法) · 考試日 109 年 8 月 8 日
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本題考點
移付調解的發動要件,以及第二審程序得否移付調解。
正解理由
《民事訴訟法》第 420-1 條第 1 項規定:「第一審訴訟繫屬中,得經兩造合意將事件移付調解。」該項所定之發動要件為兩造合意,其文字所指之審級為第一審訴訟繫屬中。第二審之依據則在準用,《民事訴訟法》第 463 條規定:「除本章別有規定外,前編第一章、第二章之規定,於第二審程序準用之。」調解程序即在該條所準用之範圍內,故第二審審理中兩造亦得合意將本訴訟事件移付調解。選項 C 所述與之相符。故選 C。
逐項排除
- (A)
《民事訴訟法》第 420-1 條第 1 項所定之發動要件為兩造合意,本選項把它寫成原告一造之權利,與該項不合。
- (B)
《民事訴訟法》第 420-1 條第 1 項所定之發動要件同為兩造合意,本選項稱被告始有聲請之權利,與該項不合。
- (C)
第二審程序依《民事訴訟法》第 463 條準用之結果,兩造得合意將事件移付調解,本選項正確。
- (D)
本選項稱法院得依職權移付調解,而《民事訴訟法》第 420-1 條第 1 項所定者為經兩造合意,兩者不合;本選項所設之第三審,亦非該項文字所指之審級。
涵攝步驟
- 要件一,事件須於訴訟繫屬中:本件甲對乙請求給付 180 萬元之訴已繫屬。
- 要件二,須經兩造合意:《民事訴訟法》第 420-1 條第 1 項之發動要件在此,A、B、D 三項所填之一造聲請或依職權都不合。
- 要件三,審級之對應:該項文字所寫者為第一審訴訟繫屬中,第二審則須經《民事訴訟法》第 463 條之準用。
- 選項 C 同時滿足要件二與要件三。
記憶點
移付調解的鑰匙在兩造手上;第二審之所以也能移付,靠的是第二審程序準用前編的規定。
深度詳解要件拆解 · 易混淆條文對照 · 同考點其他考法
要件拆解
《民事訴訟法》第 420-1 條第 2 項規定:「前項情形,訴訟程序停止進行。調解成立時,訴訟終結。調解不成立時,訴訟程序繼續進行。」《民事訴訟法》第 420-1 條第 3 項規定:「依第一項規定移付調解而成立者,原告得於調解成立之日起三個月內聲請退還已繳裁判費三分之二。」《民事訴訟法》第 420-1 條第 4 項規定:「第二項調解有無效或得撤銷之原因者,準用第三百八十條第二項規定;請求人並應繳納前項退還之裁判費。」四項合起來,移付調解是一條由兩造合意開啟、以訴訟程序停止為代價、並以裁判費退還為誘因的制度。
行調解之人
《民事訴訟法》第 406-1 條第 1 項本文規定:「調解程序,由簡易庭法官行之。」《民事訴訟法》第 406-1 條第 1 項但書規定:「但依第四百二十條之一第一項移付調解事件,得由原法院、受命法官或受託法官行之。」該但書逐字點名移付調解事件,可見移付調解之後並不必然回到簡易庭,這是它與起訴前調解最明顯的差別。
與強制調解的對照
《民事訴訟法》第 403 條第 1 項柱句規定:「下列事件,除有第四百零六條第一項各款所定情形之一者外,於起訴前,應經法院調解:」該項所列各款是起訴前的強制調解,其發動不待當事人合意;《民事訴訟法》第 404 條第 1 項規定:「不合於前條規定之事件,當事人亦得於起訴前,聲請調解。」則是任意調解。兩者都發生在起訴前,與本題所問之訴訟繫屬中移付調解是不同的入口,考生不可混為一談。
調解的效力
《民事訴訟法》第 416 條第 1 項規定:「調解經當事人合意而成立;調解成立者,與訴訟上和解有同一之效力。」《民事訴訟法》第 419 條第 3 項規定:「當事人聲請調解而不成立,如聲請人於調解不成立證明書送達後十日之不變期間內起訴者,視為自聲請調解時,已經起訴;其於送達前起訴者,亦同。」前者處理成立的效果,後者處理不成立後的銜接。此考點常改問這兩條,也常把審級改成第三審而測驗考生對《民事訴訟法》第 420-1 條第 1 項文字的掌握。
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法源依據:充分 — 正解可由附上的條文原文直接推得
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