甲訴請乙返還 A 地，主張乙向甲借用其所有之 A 地，借期屆滿拒不交還，依借用物返還請求權及所有物返還請求權請求法院擇一判決。下列敘述，何者錯誤？

本題考點

訴之選擇合併之審判方式，以及第一審判決後第二審之審判範圍。

正解理由

甲主張之借用物返還請求權，其依據為《民法》第 470 條第 1 項所定借用人於契約所定期限屆滿時之返還義務；甲主張之所有物返還請求權，《民法》第 767 條第 1 項規定：「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。」二請求權指向同一給付聲明，甲請求法院擇一判決，即為選擇合併。依實務見解，第一審就其中一請求為原告勝訴判決，被告上訴後，未受裁判之他請求亦隨同移審；

《民事訴訟法》第 450 條規定：「第二審法院認上訴為有理由者，應於上訴聲明之範圍內，為廢棄或變更原判決之判決。」第二審認借用物返還請求無理由時，仍須就所有物返還請求為審判。選項 (D) 之敘述與此不合。故選 D。

逐項排除

1. (A)

   正確。法院認借用物返還請求有理由時即得判甲勝訴，無須再就所有物返還請求為審判。

2. (B)

   正確。要為甲敗訴判決，須借用物返還請求與所有物返還請求均無理由，始能駁回甲之訴。

3. (C)

   正確。法院認借用物返還請求無理由時，仍須就所有物返還請求為審判。

4. (D)

   錯誤。依《民事訴訟法》第 450 條，第二審認上訴有理由而廢棄原判決時，仍應就隨同移審而未受裁判之所有物返還請求為審判。

涵攝步驟

1. 訴訟標的一→ 甲主張乙向甲借用其所有之 A 地、借期屆滿拒不交還之借用物返還請求權；
2. 訴訟標的二→ 甲就同一 A 地之所有物返還請求權；
3. 聲明→ 命乙返還 A 地並請求法院擇一判決；
4. 審判順序→ 一請求有理由即可勝訴，無理由則須續就他請求審判。

記憶點

一、兩個請求權的條文基礎。《民法》第 470 條第 1 項規定：「借用人應於契約所定期限屆滿時，返還借用物；未定期限者，應於依借貸之目的使用完畢時返還之。但經過相當時期，可推定借用人已使用完畢者，貸與人亦得為返還之請求。」此為契約上之返還請求權，以使用借貸關係存在且期限屆至為要件。《民法》第 767 條第 1 項規定：「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。」此為物權的返還請求權，以原告有所有權、被告無權占有為要件。兩者要件不同、舉證重心不同，卻可導向同一個給付聲明，這正是選擇合併得以成立的前提。

二、合併型態的區辨。原告以數請求求為同一聲明而請求擇一判決者為選擇合併；若原告排定順序，先位有理由即不審後位者為預備合併；若數請求各有各的聲明則為單純合併。三者在法院要不要就全部請求表示意見這一點上結論不同：選擇合併之判決理由只需交代其所採之一請求，但駁回原告之訴時，理由必須涵蓋全部請求，否則即有判決不備理由之違法。

三、上訴後的審判範圍。第一審依其中一請求為原告勝訴判決，被告上訴時所欲除去者是該敗訴的不利益，而原告以數請求支撐的是同一個聲明；依實務見解，未受裁判之他請求隨同移審，第二審不得僅以其所採之請求無理由即改判原告敗訴。《民事訴訟法》第 450 條規定：「第二審法院認上訴為有理由者，應於上訴聲明之範圍內，為廢棄或變更原判決之判決。」廢棄之後如何處理，仍須回到選擇合併的審判方式，就他請求續為審判，這一層條文本身未予明定，屬程序法理的填補。

四、同一考點的其他考法。命題者常把選擇合併換成預備合併，問第一審准先位、被告上訴而第二審認先位無理由時應如何處理；或問第一審漏未就其中一請求表示意見是否為判決脫漏。兩題的關鍵都在合併型態的辨識，而辨識線索通常就寫在題幹的聲明方式裡，本題寫的正是請求法院擇一判決。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。