甲、乙、丙 3 人共同籌設 A 糕餅股份有限公司，經 3 人同意並簽名但未蓋章之章程記載 A 股份有限公司每股面額新臺幣（以下同）壹圓，股份總數為 100 萬股，全數發行。3 人並同意由乙認股 60 萬股以現金繳納，丙認股 40 萬股以經鑑價價值 40 萬元之大型電烤箱 4 台抵繳，甲則實際執行公司籌設事務，無須認股出資。前列敘述，何者不符合公司法之規定？

本題考點

發起設立中章程之簽署方式、股份總數之發行、財產抵繳股款，以及發起人有無認股義務。

正解理由

《公司法》第 131 條規定：「發起人認足第一次應發行之股份時，應即按股繳足股款並選任董事及監察人。前項選任方法，準用第一百九十八條之規定。發起人之出資，除現金外，得以公司事業所需之財產、技術抵充之。」發起設立係由發起人認足第一次應發行之股份並繳足股款而成立，發起人之地位以認股出資為內容；甲既列名為籌設人而不認股出資，即與該條所定之發起人形態不符。故選 D。

逐項排除

1. (A)

   符合公司法規定。《公司法》第 129 條之柱句規定：「發起人應以全體之同意訂立章程，載明下列各款事項，並簽名或蓋章：」該柱句就形式要件所定者為簽名或蓋章，二者擇一即可，僅簽名而未蓋章仍屬合法。

2. (B)

   符合公司法規定。《公司法》第 156 條第 4 項規定：「公司章程所定股份總數，得分次發行；同次發行之股份，其發行條件相同者，價格應歸一律。但公開發行股票之公司，其股票發行價格之決定方法，得由證券主管機關另定之。」該項所定之分次發行為公司之選擇，章程所定股份總數一次全數發行亦無不可。

3. (C)

   符合公司法規定。依前引《公司法》第 131 條第 3 項，發起人之出資除現金外得以公司事業所需之財產抵充，糕餅公司以經鑑價之大型電烤箱抵繳股款，屬其事業所需之財產。

4. (D)

   不符合公司法規定。理由如前述《公司法》第 131 條。

涵攝步驟

1. 先確認本件為發起設立，再逐一檢視章程簽署、股份總數發行與抵繳標的，最後就甲未認股出資判斷其是否得為發起人。

記憶點

發起設立與募集設立的分野貫穿整個設立章。《公司法》第 131 條第 1 項所描述的正是發起設立：第一次應發行之股份由發起人認足，隨即按股繳足股款並選任董事及監察人，無須另行對外招募，也無須召開創立會。相對地，募集設立則以發起人未認足第一次發行之股份而向外招募為前提，其後尚須依《公司法》第 141 條規定：「第一次發行股份總數募足時，發起人應即向各認股人催繳股款，以超過票面金額發行股票時，其溢額應與股款同時繳納。」向認股人催繳股款，程序明顯較長。

要件拆解上，本題的陷阱在於把出力與出資混為一談。甲實際執行公司籌設事務，但籌設事務之執行並不能取代認股出資，而發起人未認足之股份亦有填補機制，《公司法》第 148 條規定：「未認足之第一次發行股份，及已認而未繳股款者，應由發起人連帶認繳；其已認而經撤回者亦同。」可見認股與繳款在發起設立中是發起人全體的連帶負擔，而非可由部分發起人以出力代替的事項。

易混淆條文對照方面，抵繳股款的兩組規定並列如下。《公司法》第 131 條第 3 項所定者為發起人之出資，其標的為公司事業所需之財產、技術；《公司法》第 156 條第 5 項規定：「股東之出資，除現金外，得以對公司所有之貨幣債權、公司事業所需之財產或技術抵充之；其抵充之數額需經董事會決議。」後者的標的多了對公司所有之貨幣債權，且須經董事會決議定其抵充數額。兩條的標的範圍與程序要求並不相同，作答時應先確認題目問的是發起人或一般股東。

同一考點的其他考法，尚有發起人人數與資格。《公司法》第 128 條第 1 項規定：「股份有限公司應有二人以上為發起人。」同條第 2 項並將無行為能力人、限制行為能力人或受輔助宣告尚未撤銷之人排除於發起人之外，此為設立要件中最形式化也最常入題的部分。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。