A 股份有限公司（下稱 A 公司）為公開發行股票之公司，主要業務為生產手機按鍵零件，但近年來因為智慧型手機盛行，故該公司連年虧損。甲為 A 公司之股東，在股東會中提出減資之臨時動議，並獲決議通過。依據公司法規定，下列敘述何者正確？

本題考點

減資屬於應在召集事由中列舉、不得以臨時動議提出之事項，違反者其決議的效力為得撤銷。

正解理由

《公司法》第 172 條第 5 項規定：「選任或解任董事、監察人、變更章程、減資、申請停止公開發行、董事競業許可、盈餘轉增資、公積轉增資、公司解散、合併、分割或第一百八十五條第一項各款之事項，應在召集事由中列舉並說明其主要內容，不得以臨時動議提出；其主要內容得置於證券主管機關或公司指定之網站，並應將其網址載明於通知。」減資既明列於該項，即不得以臨時動議提出，甲之臨時動議已違反召集程序。

《公司法》第 189 條規定：「股東會之召集程序或其決議方法，違反法令或章程時，股東得自決議之日起三十日內，訴請法院撤銷其決議。」該決議因而為得撤銷。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   決議不成立所指者為決議欠缺成立要件之情形；本件係召集程序違反《公司法》第 172 條第 5 項，其效果依《公司法》第 189 條為得訴請撤銷，並非決議不成立。

2. (B)

   正確。違反《公司法》第 172 條第 5 項之召集程序，依《公司法》第 189 條得由股東於決議之日起三十日內訴請法院撤銷。

3. (C)

   《公司法》第 189 條就召集程序違反法令所定之效果為得訴請法院撤銷其決議，而非當然無效。

4. (D)

   減資已明列於《公司法》第 172 條第 5 項不得以臨時動議提出之事項，本選項稱未違反召集程序，與該項文義不符。

涵攝步驟

1. 要件一，事項為減資，屬《公司法》第 172 條第 5 項列舉事項。
2. 要件二，提出方式為股東會中之臨時動議，違反該項不得以臨時動議提出之規定。
3. 要件三，違反者屬召集程序違反法令，依《公司法》第 189 條發生得撤銷之效果，須由股東於三十日內訴請法院為之。

記憶點

本題把股東會瑕疵的三種形態擺在一起測試：決議不成立、決議無效、決議得撤銷。要分辨，必須先確定瑕疵發生在哪一個環節。

《公司法》第 172 條前四項處理的是召集通知的期間與方式：股東常會二十日前、股東臨時會十日前，公開發行股票之公司則分別為三十日與十五日，通知並應載明召集事由。第 5 項則另設一份列舉清單，把對股東權益影響重大的事項挑出來，要求必須在召集事由中列舉並說明其主要內容，且明文禁止以臨時動議提出。清單中包含選任或解任董事、監察人、變更章程、減資、申請停止公開發行、董事競業許可、盈餘轉增資、公積轉增資、公司解散、合併、分割等，本題的減資正在其中。

就要件拆解而言，該項的規範重點有二：其一是事前揭露，讓股東在決定是否出席、如何行使表決權之前就知道議題；其二是禁止突襲，也就是不得以臨時動議提出。臨時動議之所以被禁止，正是因為它繞過了事前揭露。因此違反該項所生的瑕疵，性質上屬於召集程序的瑕疵，而非決議內容的瑕疵。

瑕疵的效果則規定於《公司法》第 189 條，其適用範圍是召集程序或決議方法違反法令或章程，效果是股東得自決議之日起三十日內訴請法院撤銷。與此並列的是決議內容違反法令而無效的情形，二者的區分標準在於瑕疵落在程序面或內容面。本題的減資決議在內容上並無違法，違法之處只在於它以臨時動議的方式被提出，因此落在得撤銷的類型。至於決議不成立，指的是連決議的成立要件都不具備，例如根本未召開會議而虛偽作成議事錄，與本題情形不同。

另須注意，A 公司為公開發行股票之公司，其股東常會之召集依《公司法》第 172 條第 3 項應於三十日前通知各股東，臨時會則為十五日前，期間與非公開發行公司不同，考題常在此處另設一個數字陷阱。

同一考點的其他考法，包括改問撤銷之訴的三十日期間性質、改問法院得否依情節裁量駁回，或把議題換成董事競業許可、盈餘轉增資等清單內的其他事項。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。