X 公司是一家上市電子公司，今 X 公司欲透過發行有價證券之方式，籌措公司所需之資金，故與 Y證券公司簽訂有價證券承銷契約。契約中載明於承銷期間屆滿後，對於約定承銷之有價證券，若未能全數銷售者，其賸餘數額之有價證券，應由 Y 證券公司自行認購之。依證券交易法之規定，此種有價證券承銷方式稱為：

本題考點

證券承銷的兩種法定方式，以及包銷與代銷在賸餘證券處理上的差別。

正解理由

《證券交易法》第 71 條第 1 項規定：「證券承銷商包銷有價證券，於承銷契約所訂定之承銷期間屆滿後，對於約定包銷之有價證券，未能全數銷售者，其賸餘數額之有價證券，應自行認購之。」X 公司與 Y 證券公司的契約載明承銷期間屆滿後未能全數銷售者，賸餘數額應由 Y 證券公司自行認購，正是該項所描述的法律效果，這種承銷方式即為包銷，故選 A。

逐項排除

1. (A)

   本項所稱包銷，與《證券交易法》第 71 條第 1 項所定賸餘數額應自行認購的效果相符，為正確選項。

2. (B)

   《證券交易法》第 10 條規定：「本法所稱承銷，謂依約定包銷或代銷發行人發行有價證券之行為。」該條把承銷界定為包銷與代銷兩種，本項所稱直銷不是該條所指的承銷方式。

3. (C)

   《證券交易法》第 72 條規定：「證券承銷商代銷有價證券，於承銷契約所訂定之承銷期間屆滿後，對於約定代銷之有價證券，未能全數銷售者，其賸餘數額之有價證券，得退還發行人。」代銷的效果是退還發行人，與題幹所定的自行認購相反，本項錯誤。

4. (D)

   依《證券交易法》第 10 條所界定的承銷，其方式為包銷與代銷，本項所稱分銷不是該條所指的承銷方式。

涵攝步驟

1. 要件一，主體→證券承銷商 Y 公司；
2. 要件二，契約內容→承銷期間屆滿後賸餘數額自行認購；
3. 要件三，對照條文→《證券交易法》第 71 條第 1 項；
4. 效果，該承銷方式為包銷。

記憶點

定義條文與效果條文的分工

《證券交易法》第 10 條規定：「本法所稱承銷，謂依約定包銷或代銷發行人發行有價證券之行為。」這一條界定的是承銷的外延，而包銷與代銷各自的法律效果，則分別規定在《證券交易法》第 71 條與第 72 條。作答時先用《證券交易法》第 10 條把選項裡不屬於承銷方式的名詞刷掉，再用同法第 71 條、同法第 72 條分辨包銷與代銷，順序不要顛倒。

包銷的兩種型態

《證券交易法》第 71 條第 2 項規定：「證券承銷商包銷有價證券，得先行認購後再行銷售或於承銷契約訂明保留一部分自行認購。」《證券交易法》第 71 條第 3 項規定：「證券承銷商辦理前項之包銷，其應具備之條件，由主管機關定之。」第 1 項所定的是餘額包銷，也就是先賣、賣不完才認購；第 2 項所定的則是先行認購後再行銷售，或於契約中先保留一部分自行認購。本題契約寫的是承銷期間屆滿後未能全數銷售始行認購，落在第 1 項。

承銷商的資格

《證券交易法》第 15 條柱句規定：「依本法經營之證券業務，其種類如左：」《證券交易法》第 15 條第 1 款規定：「一、有價證券之承銷及其他經主管機關核准之相關業務。」承銷是《證券交易法》第 15 條第 1 款所定的證券業務之一，而《證券交易法》第 71 條第 3 項的授權範圍逐字以前項之包銷為限，也就是只及於同條第 2 項的先行認購或保留一部分自行認購型包銷，其應具備之條件由主管機關定之；第 1 項的餘額包銷並不在該項的授權範圍之內。

易混淆之處

募集與承銷是兩件事：《證券交易法》第 22 條第 1 項規定：「有價證券之募集及發行，除政府債券或經主管機關核定之其他有價證券外，非向主管機關申報生效後，不得為之。」募集發行處理的是發行人對主管機關的義務，承銷處理的則是發行人與承銷商之間的契約型態，兩者常在同一題裡出現，不要互相援引。

其他考法

同一考點常改問承銷商於包銷時取得的股份有無轉讓限制，或改問代銷期間屆滿後發行人的處理方式；判斷起點都是先看賸餘證券歸誰。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。