年滿 22 歲之我國人甲，擬在 A 國與年滿 18 歲之 A 國人乙結婚，並於婚後同返臺灣居住。下列敘述何者正確？

本題考點

涉外婚姻成立之準據法，包括實質要件之分別適用與方式要件之選擇適用。

正解理由

《涉外民事法律適用法》第 46 條規定：「婚姻之成立，依各該當事人之本國法。但結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者，亦為有效。」該條本文就結婚之實質要件採分別適用，即就每一位當事人分別依其自己之本國法判斷。乙為 A 國人，其結婚是否須得父母同意，屬結婚能力與同意之實質要件，應依乙之本國法即 A 國法，故選 B。

逐項排除

1. (A)

   錯誤：依《涉外民事法律適用法》第 46 條但書，結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者亦為有效；甲、乙在 A 國依該國法定方式結婚即已有效成立，婚姻住所設於我國一事並不使我國之結婚登記成為婚姻成立之要件。

2. (B)

   正確：乙結婚是否須取得父母同意，屬結婚之實質要件，依《涉外民事法律適用法》第 46 條本文，應依乙之本國法即 A 國法。

3. (C)

   錯誤：《涉外民事法律適用法》第 46 條本文所定者為分別適用，甲之實質要件依我國法、乙之實質要件依 A 國法，各自判斷，而非將兩國法律合併適用於同一當事人。

4. (D)

   錯誤：《涉外民事法律適用法》第 46 條但書就結婚方式所定者為選擇適用，依甲之本國法即我國法所定之方式為之者亦為有效，(D) 稱僅得依 A 國法，與該但書不符。

涵攝步驟

1. 要件一，系爭問題屬實質要件或方式要件：父母同意涉及結婚能力，屬實質要件。
2. 要件二，實質要件之準據法：依《涉外民事法律適用法》第 46 條本文，就各該當事人分別依其本國法。
3. 要件三，乙為 A 國人：故乙之部分依 A 國法。

記憶點

涉外婚姻的成立，在條文設計上被切成實質要件與方式要件兩塊，本題四個選項正是圍繞這個切法而設。

要件拆解上，《涉外民事法律適用法》第 46 條本文處理實質要件，採所謂分別適用主義：婚姻雖然是一個法律關係，但結婚年齡、有無禁婚親屬關係、須否得法定代理人同意、有無重婚等問題，就每一位當事人分別依其本國法判斷。本題甲年滿二十二歲、乙年滿十八歲，兩人各自的結婚能力就各自依我國法與 A 國法檢驗，任何一方不符合其本國法所定要件，婚姻即有瑕疵。這與(C)所稱合併適用不同：合併適用會把兩國法的要件都加在同一人身上，形成條文所無的加重。

該條但書則處理方式要件，採選擇適用主義，只要符合當事人一方之本國法或舉行地法所定之方式，婚姻在方式上即為有效。這種寬鬆設計的用意在於盡量使婚姻有效成立，避免當事人因不諳外國儀式或登記程序而使婚姻無效。(A)之所以錯誤，正是把我國之結婚登記提升為所有涉外婚姻的共通要件，與但書的選擇適用相反；(D)則反過來把選擇縮成單一，同樣不合。

易混淆條文對照：《涉外民事法律適用法》第 47 條規定：「婚姻之效力，依夫妻共同之本國法；無共同之本國法時，依共同之住所地法；無共同之住所地法時，依與夫妻婚姻關係最切地之法律。」該條處理的是婚姻成立之後的效力問題，其連繫因素採階段式的共同性判斷，與第 46 條之分別適用形成對照。另可並列《涉外民事法律適用法》第 45 條第 1 項規定：「婚約之成立，依各該當事人之本國法。但婚約之方式依當事人一方之本國法或依婚約訂定地法者，亦為有效。」可見婚約與婚姻在成立要件的處理上採取相同結構。

同一考點的其他考法，包括同性婚姻在涉外案件中的處理、外國法適用結果違背我國公序良俗時之排除，以及婚姻住所之認定在婚姻效力上的意義。本題題幹特別鋪陳婚後同返臺灣居住，即是誘導考生把住所這個連繫因素提前用到成立要件上；然而《涉外民事法律適用法》第 46 條就婚姻之成立所定的連繫因素，只有各該當事人之本國法與結婚方式的舉行地法，並不包括住所地法。

就答題技巧而言，遇到涉外身分法題目，第一步永遠是判斷題目問的是成立、效力、財產制或離婚，因為這四者在條文上各有其連繫因素，錯了第一步後面全錯。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。