下列關於法人之敘述，何者錯誤？

本題考點

法人之清算人、董事代表權限制之效力與記載性質，以及社團法人之必備機關。

正解理由

《民法》第 47 條規定：「設立社團者，應訂定章程，其應記載之事項如左：一、目的。二、名稱。三、董事之人數、任期及任免。設有監察人者，其人數、任期及任免。四、總會召集之條件、程序及其決議證明之方法。五、社員之出資。六、社員資格之取得與喪失。七、訂定章程之年、月、日。」該條逐字列舉社團章程應記載之事項，董事代表權之限制不在其列。與此相合者，《民法》第 27 條第 3 項規定：「對於董事代表權所加之限制，不得對抗善意第三人。

」該項就代表權之限制所定之效果，是不得對抗善意第三人，而非未經記載即不生效力；可見該限制縱未記載於章程，其在法人內部仍屬有效，僅其對外主張受到限制。本題問何者錯誤。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   《民法》第 37 條規定：「法人解散後，其財產之清算，由董事為之。但其章程有特別規定，或總會另有決議者，不在此限。」清算原則上由董事為之，本項正確。

2. (B)

   依《民法》第 47 條所列舉之章程應記載事項，董事代表權之限制不在其列，並非絕對必要記載事項；依《民法》第 27 條第 3 項，該限制縱未記載仍僅生不得對抗善意第三人之效果，本項敘述錯誤。

3. (C)

   《民法》第 27 條第 1 項規定：「法人應設董事。董事有數人者，法人事務之執行，除章程另有規定外，取決於全體董事過半數之同意。」《民法》第 50 條第 1 項規定：「社團以總會為最高機關。」董事與總會均為社團法人之必備機關，本項正確。

4. (D)

   設立中之法人於其設立目的範圍內，依通說得為權利義務之歸屬主體而有受遺贈能力，本項正確。

記憶點

本題四個選項分別落在法人的清算、代表權、機關與權利能力四個區塊，屬綜合型的觀念題。

就清算而言，《民法》第 37 條規定：「法人解散後，其財產之清算，由董事為之。但其章程有特別規定，或總會另有決議者，不在此限。」該條本文以董事為法定清算人，但書則保留章程與總會決議兩條例外路徑，選項 (A) 所稱之原則正是本文所定。

就代表權而言，《民法》第 27 條第 2 項規定：「董事就法人一切事務，對外代表法人。董事有數人者，除章程另有規定外，各董事均得代表法人。」《民法》第 27 條第 3 項規定：「對於董事代表權所加之限制，不得對抗善意第三人。」兩項並列可以看出立法者的安排：對外代表權是原則，限制是例外，而例外的效力範圍被壓縮在不得對抗善意第三人這一層。若代表權之限制屬絕對必要記載事項，則未記載時該限制根本不生效力，也就不會有得否對抗善意第三人的問題；

條文既然設計成得否對抗的問題，即表示限制本身在未記載時仍然有效。更直接的依據則在章程應記載事項的列舉條文。《民法》第 47 條規定：「設立社團者，應訂定章程，其應記載之事項如左：一、目的。二、名稱。三、董事之人數、任期及任免。設有監察人者，其人數、任期及任免。四、總會召集之條件、程序及其決議證明之方法。五、社員之出資。六、社員資格之取得與喪失。七、訂定章程之年、月、日。」該條所列之應記載事項中，董事代表權之限制不在其列，選項 (B) 因而錯誤。

就機關而言，《民法》第 27 條第 1 項規定：「法人應設董事。董事有數人者，法人事務之執行，除章程另有規定外，取決於全體董事過半數之同意。」《民法》第 50 條第 1 項規定：「社團以總會為最高機關。」董事為執行機關，總會為意思機關，二者均為社團法人之必備機關；至於監察人，《民法》第 27 條第 4 項規定：「法人得設監察人，監察法人事務之執行。監察人有數人者，除章程另有規定外，各監察人均得單獨行使監察權。」用語是得設，屬任意機關，這是常見的對照考點。

就權利能力而言，《民法》第 26 條規定：「法人於法令限制內，有享受權利負擔義務之能力。但專屬於自然人之權利義務，不在此限。」法人成立後始取得權利能力，惟設立中之法人與成立後之法人在實質上具有同一性，通說因此肯定其於設立目的範圍內得受遺贈，選項 (D) 之判斷即建立在此一見解上。另須說明，本題所引《民法》條文所屬之版本中，尚有部分修正條文定自一百十二年一月一日施行，於本次考試日當時並未生效，故仍以考試當日已生效之條文為準。本內容僅供考試複習，不構成法律意見。