關於保全程序，下列敘述，何者正確？

本題考點

假處分準用假扣押之釋明與供擔保、定暫時狀態處分之準用對象及假扣押之管轄。

正解理由

《民事訴訟法》第 533 條規定：「關於假扣押之規定，於假處分準用之。但因第五百三十五條及第五百三十六條之規定而不同者，不在此限。」假處分因而準用假扣押之規定，該條並以但書排除一部分之準用。而《民事訴訟法》第 526 條第 1 項規定：「請求及假扣押之原因，應釋明之。」《民事訴訟法》第 526 條第 2 項規定：「前項釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法院認為適當者，法院得定相當之擔保，命供擔保後為假扣押。」兩項經前開準用適用於假處分，故假處分之原因應釋明，釋明不足時法院得命供擔保後為假處分，故選 B。

逐項排除

1. (A)

   依《民事訴訟法》第 538 條第 2 項，定暫時狀態之處分以其本案訴訟能確定該爭執之法律關係者為限；至於該法律關係本身則為釋明之對象，本選項要求證明其存在，與此不符。

2. (B)

   依《民事訴訟法》第 533 條之準用及《民事訴訟法》第 526 條第 1 項、第 2 項，為正確之敘述。

3. (C)

   《民事訴訟法》第 538-4 條規定：「除別有規定外，關於假處分之規定，於定暫時狀態之處分準用之。」該條準用之對象為假處分之規定，本選項稱準用假執行之規定，與該條不符。

4. (D)

   《民事訴訟法》第 524 條第 2 項但書規定：「但訴訟現繫屬於第二審者，得以第二審法院為本案管轄法院。」當事人得以第二審法院為本案管轄法院聲請假扣押，本選項與該但書不符。

涵攝步驟

1. 要件一為所聲請者係假處分而得準用假扣押之規定；
2. 要件二為就其原因已為釋明而仍有不足；
3. 要件三為法院定相當之擔保而命供擔保後為假處分。
4. 三者均與本選項所設事實相符。

記憶點

保全程序分為假扣押、假處分與定暫時狀態之處分三層，條文以準用的技術把三者串起來，本題正是在測試這條準用鏈。

一、準用鏈的兩個接點。《民事訴訟法》第 533 條把關於假扣押之規定接到假處分身上，這是第一個接點；《民事訴訟法》第 538-4 條再把關於假處分之規定接到定暫時狀態之處分身上，這是第二個接點。選項 (B) 與 (C) 分別落在這兩個接點上：前者問準用的內容對不對，後者問準用的對象對不對。要注意《民事訴訟法》第 533 條並以但書排除一部分規定之準用，可見準用並非全盤照搬。

二、釋明與擔保的關係。《民事訴訟法》第 526 條第 1 項要求請求及假扣押之原因應釋明，第 2 項處理釋明不足而以擔保補足的情形，第 3 項規定：「請求及假扣押之原因雖經釋明，法院亦得命債權人供擔保後為假扣押。」三項合起來，擔保在保全程序中扮演兩種角色：補足釋明的不足，以及在釋明完足時仍為債務人提供保障。選項 (A) 之所以錯，是把釋明的門檻提高成證明。

三、定暫時狀態處分的要件。《民事訴訟法》第 538 條第 1 項規定：「於爭執之法律關係，為防止發生重大之損害或避免急迫之危險或有其他相類之情形而有必要時，得聲請為定暫時狀態之處分。」該項的要件是爭執之法律關係、重大損害或急迫危險或其他相類情形，以及必要性。第 2 項則另加一層限制，要求本案訴訟能確定該爭執之法律關係。《民事訴訟法》第 538 條第 3 項規定：「第一項處分，得命先為一定之給付。」這一項使定暫時狀態之處分具有相當於本案給付的效果，也因此立法者在第 4 項要求原則上應使兩造有陳述之機會。

四、管轄的設計。《民事訴訟法》第 524 條第 1 項規定：「假扣押之聲請，由本案管轄法院或假扣押標的所在地之地方法院管轄。」第 2 項再把本案管轄法院定義為訴訟已繫屬或應繫屬之第一審法院，並以但書開放第二審法院。這個但書的用意，是讓保全聲請能在案件所在的審級就地處理，選項 (D) 正是把但書漏掉。

五、同一考點的其他考法，是把假處分改成假扣押而問釋明之程度，或把定暫時狀態之處分的必要性要件改寫成本案勝訴之可能性；也可能直接問《民事訴訟法》第 533 條但書所排除者與其本文有何不同。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。