關於行政的種類與法律適用，下列敘述何者錯誤？

本題考點

行政行為之種類，特別是給付行政領域中行政私法與行政營利行為之區辨，以及公法、私法二分在救濟途徑上的實益。

正解理由

行政營利行為，係指行政主體以私法組織型態從事以獲取利益為目的之經濟活動；主管機關依法審核人民申請社會住宅之資格，並據以決定是否締結租賃契約，目的在實現居住照顧之給付行政任務，縱採租賃契約此一私法形式，性質上仍屬行政私法，而非營利活動。公私法之定性在訴訟途徑上具有實益，《行政訴訟法》第 2 條規定：「公法上之爭議，除法律別有規定外，得依本法提起行政訴訟。」故選 D。

逐項排除

1. (A)

   在給付行政領域，法規未設限制時，行政機關就個案得選擇公法或私法手段達成行政任務，此即形式選擇自由，本選項敘述正確。

2. (B)

   行政機關代表國庫出售公有財產，係立於財產權主體之地位而為，屬私法上契約行為，其爭議循民事訴訟解決，本選項敘述正確。

3. (C)

   登錄人民所有房屋為歷史建築，係主管機關單方對所有權設定限制之高權措施，屬公權力行政，本選項敘述正確。

4. (D)

   社會住宅之資格審核與締約決定，屬給付行政任務之執行，並非以獲利為目的之經濟活動，本選項敘述錯誤。

涵攝步驟

1. 先問目的，居住照顧屬公共任務而非營利；
2. 次問形式，租賃契約為私法形式；
3. 末問拘束，行政機關仍受基本權與行政法一般原理原則拘束，故定性為行政私法。

記憶點

體系定位：行政的種類，通說先依所適用之法律性質分為公權力行政與私經濟行政，私經濟行政之下再分行政私法、行政營利行為、行政輔助行為及純粹參與交易行為四種。本題四個選項正是對這一組分類逐一檢驗，命題者把最容易混淆的兩種私經濟行政擺在正解位置。

要件拆解：判斷是否為行政營利行為，決定性的要件在於行為是否以獲取利益為目的，而不在於是否使用私法形式。社會住宅承租資格之准駁，係依法定要件所為之決定，具有高權性格；縱使後續締結之租賃契約適用民事法規，行政機關仍受平等原則與比例原則拘束，這正是行政私法的特徵：以私法形式行公法任務，但不得藉私法形式逃避公法拘束。

規範依據與救濟途徑：《行政訴訟法》第 2 條規定：「公法上之爭議，除法律別有規定外，得依本法提起行政訴訟。」定性為私法關係者，爭議應循民事訴訟途徑，選項所述代表國庫出售公有財產即屬之；定性為公法關係者，則走行政爭訟。

易混淆條文對照：《行政程序法》第 2 條第 1 項規定：「本法所稱行政程序，係指行政機關作成行政處分、締結行政契約、訂定法規命令與行政規則、確定行政計畫、實施行政指導及處理陳情等行為之程序。」該項所列舉者全屬公法上之行為型態。《行政程序法》第 2 條第 3 項規定：「受託行使公權力之個人或團體，於委託範圍內，視為行政機關。」二項並列可知，行政程序法所規範者係公權力作用之程序，行政主體改採私法形式時並非當然全面適用。

版本狀態：本題所引之《行政訴訟法》，其該次修正之版本中另有定於考試日之後始施行之條文，本題所引第 2 條之文字則為考試當時所適用者。

命題脈絡：本題四個選項分別對應四種常被混淆的定性。給付行政得選擇行為形式，是行政私法的前提；代表國庫出售公有財產屬參與交易之私經濟行為；登錄歷史建築是典型的單方高權措施；社會住宅承租資格之審核則是以私法形式包裝的給付行政。四者排成一列，就是一張完整的行政種類對照表。

審查密度的差異：定性為公權力行政者，行政機關受依法行政原則、行政程序規定與行政救濟制度之全面拘束；定性為私經濟行政者，雖仍受基本權與行政法一般原理原則之拘束，程序上卻不必然適用行政程序法之各項規定，救濟途徑亦轉向民事訴訟。

同一考點的其他考法：本考點常與國家賠償責任、政府採購行為之雙階理論、公營事業行為性質合併命題，宜把目的與形式兩個判準分開記憶。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。