112 年 · 綜合法學(二)・民事法官方答案已對帳
42 單選 · 本卷 80 題

甲男與乙女為男女朋友,乙自甲懷胎生下丙子,乙單身未婚。但甲已有配偶丁,故甲、乙始終未結婚。下列敘述,何者錯誤?

  1. A甲知悉丙為自己骨肉,每月給付乙新臺幣 6,000 元作為丙之扶養費用,但礙於丁之反對,並未至戶政機關將丙認領登記為子女。甲死亡時,丙、丁均為甲之法定繼承人
  2. B甲從未給付丙之扶養費用,亦未曾為丙辦理認領登記。丙在乙單獨扶養下長大成人。甲眼見丙頗有資產,欲認領丙,此際應得丙之同意
  3. C甲如未有撫育事實,且尚未辦理認領登記即死亡者,乙得向甲之繼承人丁提起認領子女之訴,請求判決丙為甲之子女
  4. D甲不願認領丙,但在乙之脅迫下不得不辦理認領登記。甲事後不得主張被脅迫而撤銷認領之意思表示

正解 B — 甲從未給付丙之扶養費用,亦未曾為丙辦理認領登記。丙在乙單獨扶養下長大成人。甲眼見丙頗有資產,欲認領丙,此際應得丙之同意

出處:112 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第一試、公務人員特種考試司法官考試第一試 ·「綜合法學(二)・民事法」第 42 題(本卷 80 題,涵蓋民法、民事訴訟法) · 考試日 112 年 8 月 5 日

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本題考點

非婚生子女之認領,包括撫育視為認領、認領無須被認領人同意、死後認領之訴及認領不得撤銷。

正解理由

《民法》第 1065 條第 1 項規定:「非婚生子女經生父認領者,視為婚生子女。其經生父撫育者,視為認領。」該項就認領並未以被認領人之同意為要件。《民法》第 1066 條規定:「非婚生子女或其生母,對於生父之認領,得否認之。」法律賦予非婚生子女及其生母者為否認權,而非同意權。(B) 謂甲認領丙應得丙之同意,與上開二條不合,為本題之錯誤敘述,故選 B。

逐項排除

  1. (A)

    正確。甲按月給付丙之扶養費用,屬《民法》第 1065 條第 1 項後段所稱生父之撫育而視為認領,丙因而視為甲之婚生子女,縱未辦理認領登記亦同;丙依《民法》第 1138 條為第一順序繼承人,配偶丁亦為甲之繼承人。

  2. (B)

    錯誤,為本題答案。理由如【正解理由】所述。

  3. (C)

    正確。《民法》第 1067 條第 1 項使非婚生子女或其生母得向生父提起認領之訴,同法第 1067 條第 2 項並定該訴於生父死亡後得向生父之繼承人為之,乙為丙之生母,自得向甲之繼承人丁提起。

  4. (D)

    正確。《民法》第 1070 條規定:「生父認領非婚生子女後,不得撤銷其認領。但有事實足認其非生父者,不在此限。」甲為丙之生父,並無該但書所稱足認其非生父之事實,縱認領登記係受乙脅迫而辦理,甲仍不得撤銷其認領。

涵攝步驟

  1. 就《民法》第 1065 條第 1 項前段,要件一非婚生子女對應丙係乙單身未婚所生;
  2. 要件二經生父認領對應甲之認領行為;
  3. 效果為視為婚生子女。
  4. 就《民法》第 1066 條,要件一非婚生子女或其生母對應丙或乙;
  5. 要件二對於生父之認領對應甲之認領;
  6. 效果為得否認之。
  7. 是丙所享有者為事後之否認權而非事前之同意權,(B) 把否認權誤寫成同意權。

記憶點

認領是生父的單獨行為,子女與生母手上握的是否認權,不是同意權。

深度詳解要件拆解 · 易混淆條文對照 · 同考點其他考法

本題把認領制度的四個面向放在同一題,逐項都可以在條文上找到落點。

要件拆解上,《民法》第 1065 條第 1 項有兩句:前句處理認領之效力,後句處理撫育之擬制。撫育擬制的意義在於,認領是否成立不繫於戶政登記,而繫於有無撫育之事實;選項 (A) 把按月給付扶養費用與未辦理認領登記併列,正是要測驗考生會不會被登記牽著走。同項第 2 項則規定非婚生子女與生母之關係視為婚生子女而無須認領,是母子關係與父子關係不對稱之所在。

《民法》第 1066 條的要件只有兩個:主體為非婚生子女或其生母,客體為生父之認領,效果是得否認之。這是一個事後的形成權,與同意權在時序與效果上都不同:同意權若不行使則認領不成立,否認權則是認領先成立、再由子女或生母推翻。選項 (B) 把兩者對調,是本題唯一的錯誤敘述。

《民法》第 1070 條的要件依序是:主體為生父、時點為認領非婚生子女後、效果為不得撤銷其認領,並設但書「有事實足認其非生父者,不在此限」。此處值得注意的是,該條所稱之不得撤銷,涵蓋意思表示瑕疵之撤銷在內,故選項 (D) 所設甲受乙脅迫而認領之情形,仍在本條本文射程之內;本條但書的解除條件是血緣上的真實,而非意思表示之自由。本題丙確為甲之骨肉,但書不生適用。

易混淆條文對照上,《民法》第 1069 條規定認領之效力溯及於出生時,但第三人已得之權利不因此受影響,處理的是時間效力;《民法》第 1067 條處理的是強制認領之訴,其第 2 項將被告擴及生父之繼承人與社會福利主管機關,處理的是生父死亡後之程序出口。三條分別對應效力、程序與安定性,考場上常被合併命題。

同一考點的其他考法,包括把 (C) 的原告換成非婚生子女本人、把 (D) 的撤銷事由換成錯誤,或以《民法》第 1063 條之婚生推定與否認之訴作對照,測驗考生能否分辨婚生推定與非婚生子女認領兩條軌道。

本內容僅供考試複習,不構成法律意見。

法源依據:充分 — 正解可由附上的條文原文直接推得

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