依司法實務見解，關於法律保留原則，下列敘述何者錯誤？

本題考點

法律保留原則之射程，特別是行政規則之訂定是否須有法律授權。

正解理由

《行政程序法》第 159 條第 1 項規定：「本法所稱行政規則，係指上級機關對下級機關，或長官對屬官，依其權限或職權為規範機關內部秩序及運作，所為非直接對外發生法規範效力之一般、抽象之規定。」該項把行政規則之訂定依據定在機關本身之權限或職權，其效力並非直接對外發生，因而不以法律授權為要件；(C) 稱行政機關訂定行政規則須有法律之授權，與該項所定之要件不符，敘述錯誤，故選 C。

逐項排除

1. (A)

   敘述正確。組織法解決的是機關有無管轄權，限制人民基本權利另須有作用法上之依據，此為司法實務就法律保留原則一貫之立場。

2. (B)

   敘述正確。《地方制度法》第 28 條柱句規定：「下列事項以自治條例定之：」《地方制度法》第 28 條第 2 款規定：「二、創設、剝奪或限制地方自治團體居民之權利義務者。」該款把限制居民權利義務之事項交由自治條例規範。

3. (C)

   敘述錯誤。依《行政程序法》第 159 條第 1 項，行政規則係機關依其權限或職權所訂定，法律授權並非其要件。

4. (D)

   敘述正確。《行政程序法》第 150 條第 2 項規定：「法規命令之內容應明列其法律授權之依據，並不得逾越法律授權之範圍與立法精神。」轉委任所屬機關訂定已逾原授權之範圍，故須另有轉委任之授權。

涵攝步驟

1. （要件一）規範是否直接對外發生法規範效力：行政規則依《行政程序法》第 159 條第 1 項為非直接對外者；
2. （要件二）是否須有法律授權：對外發生效力之法規命令依《行政程序法》第 150 條第 2 項須明列授權依據，行政規則則否。

記憶點

法律保留原則的三個層次

本題把法律保留拆成三個層次逐一測試。第一層是依據的種類：《行政程序法》第 159 條第 1 項所定之行政規則，其依據是機關之權限或職權；《行政程序法》第 150 條第 2 項所定之法規命令，其依據為法律之授權，並應明列該授權依據。第二層是依據的位階：《行政程序法》第 158 條第 1 項柱句規定：「法規命令，有下列情形之一者，無效︰」《行政程序法》第 158 條第 1 項第 2 款規定：「二、無法律之授權而剝奪或限制人民之自由、權利者。」該款把無授權而限制人民權利直接定為無效事由，正是 (A) 所述之法理在實定法上的對應。第三層是授權的再授權：法規命令之內容既不得逾越法律授權之範圍，未經授權即轉委任所屬機關訂定，自屬逾越。

地方自治團體的位置

《地方制度法》第 28 條第 2 款把創設、剝奪或限制居民權利義務之事項保留給自治條例，其功能與中央法制上的法律保留相當：自治條例由地方立法機關議決，具民主正當性，因而得作為限制居民基本權利之依據。這是 (B) 敘述正確的理由。

要件拆解與陷阱

命題者在 (C) 設的陷阱，是把行政規則實際上會影響人民與行政規則須有法律授權混為一談。《行政程序法》第 159 條第 1 項的要件是（規範對象為機關內部秩序及運作）與（非直接對外發生法規範效力）；裁量基準等行政規則縱因平等原則而產生事實上的對外作用，仍不改變其訂定依據仍在機關職權這一點。

同一考點的其他考法

此考點常與授權明確性、職權命令之過渡、以及自治條例得否設罰則合併命題。作答時先問這份規範對外或對內，再問它的依據是法律授權或機關職權。

授權明確性與轉委任

法律授權行政機關訂定法規命令時，其授權之目的、內容及範圍應具體明確，這是與 (D) 直接相關的要求。《行政程序法》第 150 條第 2 項既要求法規命令應明列其法律授權之依據，又要求不得逾越授權之範圍與立法精神，等於在同一項條文裡同時處理了形式面（明列依據）與實質面（不逾越範圍）。轉委任之所以須有明文授權，理由即在於：受授權機關若得任意轉手他人訂定，立法者原先對於由哪一個機關訂定所作的決定即被架空。

自治條例與自治規則的分工

《地方制度法》第 27 條第 1 項規定：「直轄市政府、縣（市）政府、鄉（鎮、市）公所就其自治事項，得依其法定職權或法律、基於法律授權之法規、自治條例之授權，訂定自治規則。」

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。