涉外民事法律適用法第 20 條第 3 項規定「法律行為所生之債務中有足為該法律行為之特徵者，負擔該債務之當事人行為時之住所地法，推定為關係最切之法律。」下列何種涉外債權契約，難以用此項規定推定關係最切之法律？

本題考點

債權契約之特徵性債務，以及何種契約難以據以推定關係最切之法律。

正解理由

《涉外民事法律適用法》第 20 條第 3 項規定：「法律行為所生之債務中有足為該法律行為之特徵者，負擔該債務之當事人行為時之住所地法，推定為關係最切之法律。但就不動產所為之法律行為，其所在地法推定為關係最切之法律。」該項所稱足為該法律行為之特徵之債務，指契約所生各個債務中能表徵該契約類型者；一方負擔金錢給付、他方負擔非金錢給付時，非金錢給付之一方所負者即特徵性債務。

互易是當事人雙方互相移轉金錢以外之財產權，雙方所負債務性質相同，無從指出何者足為該契約之特徵，因而難以依上開規定推定。故選 D。

逐項排除

1. (A)

   可以推定。贈與契約由贈與人一方負擔無償移轉財產之債務，該債務足為贈與之特徵，得以贈與人行為時之住所地法推定為關係最切之法律。

2. (B)

   可以推定。保證契約由保證人負擔於主債務人不履行時代負履行責任之債務，該債務足為保證之特徵，得以保證人行為時之住所地法推定之。

3. (C)

   可以推定。承攬契約由承攬人負擔完成一定工作之債務，定作人所負者為報酬給付，承攬人之給付足為承攬之特徵，得以其行為時之住所地法推定之。

4. (D)

   難以推定。互易契約之雙方互負移轉金錢以外財產權之債務，給付性質相同，無從認定何者為特徵性債務，即為所問者。

涵攝步驟

1. 要件一（是否發生債之關係）→ 四者均為債權契約；
2. 要件二（各方所負債務）→ (A)(B) 僅一方負擔給付、(C) 一方金錢給付他方非金錢給付、(D) 雙方同為財產權之移轉；
3. 要件三（能否指出特徵性債務）→ 前三者指得出，(D) 指不出。

記憶點

一、條文結構：《涉外民事法律適用法》第 20 條分三項，第 1 項規定：「法律行為發生債之關係者，其成立及效力，依當事人意思定其應適用之法律。」《涉外民事法律適用法》第 20 條第 2 項規定：「當事人無明示之意思或其明示之意思依所定應適用之法律無效時，依關係最切之法律。」第 3 項則就關係最切之法律設有推定。由三項之順序可以看出，特徵性債務只是在沒有明示意思時，用來尋找關係最切之法律的輔助工具，而且它給的是推定而不是終局的指定。

二、要件拆解：依該條第 3 項操作，有三個步驟。第一步是找出契約所生之各個債務；第二步是判斷其中有沒有一個債務足以表徵該契約之類型；第三步是找出負擔該債務之當事人行為時之住所地。三個步驟中，本題卡在第二步。

三、為什麼互易卡住：買賣、租賃、承攬、委任、保證、贈與這些契約，都可以指出一個足以表徵契約類型的債務作為特徵；互易則不然，雙方互相移轉的都是金錢以外之財產權，兩造在契約中的地位對稱，指不出哪一方的給付較能表徵契約類型。推定之所以難以操作，原因在於推定的素材本身不存在，而不是推定的結果不妥。

四、推定被推翻的可能：該項用的是推定二字，因此縱使找得到特徵性債務，如有其他事實足以顯示另一法律與契約之關係更為密切，法院仍得依第 2 項認定關係最切之法律。這一點與第 1 項當事人明示選法之情形不同，明示選法是指定，特徵性債務則是推定。

五、但書之射程：《涉外民事法律適用法》第 20 條第 3 項但書規定：「但就不動產所為之法律行為，其所在地法推定為關係最切之法律。」就不動產所為之法律行為另有推定，其素材是不動產之所在地而不是當事人之住所地；遇到題幹出現不動產買賣或不動產租賃時，要走的是但書這一條線。

六、備考提醒：這一類題目的解法是把每個選項的契約拆成雙方的債務，逐一問哪一個債務足以表徵該契約之類型。指得出唯一一個這樣的債務者，特徵性債務就存在；雙方給付同質者，特徵性債務即無從認定，互易與合夥是最常被拿來設題的兩種。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。