我國女子甲到美國工作，結識日本男子乙，二人於加拿大結婚，於美國生下一子丙。關於丙之身分可得適用之法律，不包括下列何者？

本題考點

子女身分之準據法所採之連結因素，以及婚姻舉行地法在此一問題上有無地位。

正解理由

《涉外民事法律適用法》第 51 條規定：「子女之身分，依出生時該子女、其母或其母之夫之本國法為婚生子女者，為婚生子女。但婚姻關係於子女出生前已消滅者，依出生時該子女之本國法、婚姻關係消滅時其母或其母之夫之本國法為婚生子女者，為婚生子女。」該條所列之連結對象為該子女、其母及其母之夫三人之本國法。本題丙於美國出生，母甲為我國人、母之夫乙為日本人，故我國法、日本法，以及丙因出生地而可能取得之美國法，都在可得適用之範圍內；加拿大是甲、乙之結婚舉行地，並非上開三人之本國，其法律不在該條所列之連結之內。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   包括。甲為我國人，我國法為其母之本國法，屬本條所列之連結對象。

2. (B)

   包括。乙為日本人，日本法為其母之夫之本國法，屬本條所列之連結對象。

3. (C)

   不包括。加拿大為甲、乙之結婚舉行地，並非該子女、其母或其母之夫之本國，其法律不在本條所列之連結之內，本選項即為所問；舉行地法在本法中是就結婚之方式所設之連結，不及於子女身分之取得。

4. (D)

   包括。丙於美國出生，若因出生地而取得美國國籍，美國法即為該子女之本國法，屬本條所列之連結對象。

涵攝步驟

1. 要件一（連結對象為何人）→ 該子女、其母、其母之夫；
2. 要件二（各該人之本國為何）→ 丙可能為美國、甲為我國、乙為日本；
3. 要件三（加拿大之地位）→ 結婚舉行地，非上開任一人之本國。

記憶點

一、要件拆解：《涉外民事法律適用法》第 51 條之本文採選擇適用，只要依該子女、其母或其母之夫之本國法其中之一為婚生子女，即認其為婚生子女，其立法目的在於盡量使子女取得婚生地位。但書則處理婚姻關係於子女出生前已消滅之情形，此時該子女之本國法仍以出生時為準，而其母或其母之夫之本國法則改以婚姻關係消滅時為準，時點因此分歧。本題甲、乙之婚姻於丙出生時仍存續，故適用本文。

二、易混淆條文對照：子女身分之認定與親子關係之內容，是兩個不同的問題。《涉外民事法律適用法》第 55 條規定：「父母與子女間之法律關係，依子女之本國法。」該條處理的是親權、扶養等關係之內容，其連結因素單一而明確；第 51 條處理的則是身分之取得，採多重選擇連結。兩條的分工在於：一條問的是身分如何取得，另一條問的是身分確定之後，父母與子女之間的權利義務依何國法。

三、婚姻舉行地之地位：舉行地法在本法中的位置，是就結婚之（方式）提供一個選擇適用之連結，使在該地依當地方式舉行之婚姻不致因方式而無效。它在本法中的作用是就結婚之方式提供一個連結，不及於子女身分之取得。本題把結婚地放在加拿大，正是要測驗考生會不會把方式上的連結因素，誤搬到身分問題上。本題把結婚地與出生地分別放在加拿大與美國，兩者在條文中的地位並不相同：出生地可能透過國籍而成為該子女之本國，舉行地則沒有這條路徑。

四、同一考點之其他考法：本考點常見之變形包括——婚姻關係於子女出生前已消滅時各該本國法之時點、準正之準據法、非婚生子女經認領後之效力依認領人之本國法，以及子女身分之準據法與我國民法婚生推定制度之銜接。

五、條文沿革與版本：現行子女身分之規定，係九十九年全文修正時所定，其後未再變動；本題考試當日適用者即為上開條文。

六、備考提醒：本題題幹給了四個國家——我國、日本、加拿大、美國，而每一個國家在題幹中都有一個角色：母之本國、母之夫之本國、結婚舉行地、出生地。把角色與國家一一對應之後，再回到條文所列之連結對象逐一勾稽，答案自然浮現。這種（角色對照表）的作法，對涉外身分題型普遍適用；把四個國家與四個角色列成兩欄之後，答案即可直接讀出。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。