我國女子甲到美國工作，結識日本男子乙，二人於加拿大結婚，於美國生下一子丙。關於丙之身分可得適用之法律，不包括下列何者？

本題考點

子女身分之準據法有哪幾個連結因素，以及結婚舉行地法在其中的位置。

正解理由

《涉外民事法律適用法》第 51 條規定：「子女之身分，依出生時該子女、其母或其母之夫之本國法為婚生子女者，為婚生子女。但婚姻關係於子女出生前已消滅者，依出生時該子女之本國法、婚姻關係消滅時其母或其母之夫之本國法為婚生子女者，為婚生子女。」得用以判斷子女身分者，是出生時該子女之本國法、其母之本國法與其母之夫之本國法。本題丙於美國出生，題幹未載明其國籍，以其取得美國國籍為前提，其母甲為我國人，其母之夫乙為日本人，故得適用者為美國法、我國法與日本法；加拿大是甲、乙之結婚舉行地，不在該條所列之連結內。本題問的是不包括者，故選 C。

逐項排除

1. (A)

   包括。甲為我國人，我國法是《涉外民事法律適用法》第 51 條本文所稱其母之本國法。

2. (B)

   包括。乙為日本人，日本法是《涉外民事法律適用法》第 51 條本文所稱其母之夫之本國法。

3. (C)

   不包括。加拿大是甲、乙之結婚舉行地，而《涉外民事法律適用法》第 46 條規定：「婚姻之成立，依各該當事人之本國法。但結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者，亦為有效。」舉行地法出現在該條但書之結婚方式，本選項即為所問者。

4. (D)

   包括。以丙具美國國籍為前提，美國法是《涉外民事法律適用法》第 51 條本文所稱出生時該子女之本國法。

涵攝步驟

1. 要件一（爭點）→ 子女丙之身分，落在《涉外民事法律適用法》第 51 條；
2. 要件二（該條所列之連結）→ 出生時該子女、其母、其母之夫之本國法；
3. 要件三（貼上事實與前提）→ 丙之美國法、母甲之我國法、母之夫乙之日本法，只有加拿大法落在連結之外。

記憶點

一、要件拆解：《涉外民事法律適用法》第 51 條本文採的是選擇適用：子女、母、母之夫三者之本國法中，只要依其中任一法律為婚生子女，即為婚生子女。這種連結方式的政策考量是儘量使子女取得婚生地位，因此它不是要求三套法律都認可，而是任一認可即可。但書則處理婚姻關係於子女出生前已消滅之情形，此時母與母之夫之本國法，改以婚姻關係消滅時為基準時點。

二、基準時點：本條本文所定之基準時點是子女出生時，但書所定之基準時點就母與母之夫則是婚姻關係消滅時。時點會影響本國法之確定：條文既以出生時為準，出生之後才發生的國籍變動就不在該條所問之列。題幹未載明各當事人之國籍有所變動，本題以其未變動為前提，時點即不生爭議。

三、易混淆條文對照：《涉外民事法律適用法》第 55 條規定：「父母與子女間之法律關係，依子女之本國法。」該條處理的是親子關係成立之後的權利義務內容，與身分之取得分屬不同階段。另《涉外民事法律適用法》第 52 條規定：「非婚生子女之生父與生母結婚者，其身分依生父與生母婚姻之效力所應適用之法律。」準正之情形另有規定，也不以舉行地法為連結。

四、舉行地法的位置：舉行地法在本法中出現於結婚方式之選擇適用，也就是《涉外民事法律適用法》第 46 條但書所定之情形。《涉外民事法律適用法》第 47 條規定：「婚姻之效力，依夫妻共同之本國法；無共同之本國法時，依共同之住所地法；無共同之住所地法時，依與夫妻婚姻關係最切地之法律。」婚姻之效力尚且不以舉行地為連結，子女之身分更不以之為連結。本題 (C) 之所以是答案，就在於它把一個只與方式有關的連結搬到身分問題上。

五、同一考點之其他考法：本考點之延伸包括非婚生子女認領之成立與效力、準正、收養之成立與效力，以及父母子女間法律關係之準據法。命題者常以出生地、婚姻舉行地、父母國籍與子女國籍四組事實交錯設題，測驗考生能否指出哪些事實在條文上有意義。

六、備考提醒：這一題的解法是把條文所列之連結抄成清單，再把題幹的地名逐一對照。凡題幹提到而清單上沒有的地名，多半就是答案；本題的加拿大只出現在結婚這件事上，而條文問的是子女身分。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。