甲向乙借款新臺幣 10 萬元，丙與乙訂立保證契約，擔保該借款債務之履行。下列關於保證契約之敘述，何者正確？

本題考點

保證債務的從屬性，包括保證人得主張主債務人的抗辯與抵銷，以及對主債務人中斷時效的效力範圍。

正解理由

丙與乙訂立保證契約擔保甲的 10 萬元借款債務，保證債務從屬於主債務。乙對甲起訴請求返還借款，《民法》第 129 條第 1 項柱句規定：「消滅時效，因左列事由而中斷：」《民法》第 129 條第 1 項第 3 款規定：「三、起訴。」起訴因而是時效中斷事由。該中斷的效力是否及於保證人，《民法》第 747 條規定：「向主債務人請求履行，及為其他中斷時效之行為，對於保證人亦生效力。」乙對主債務人甲起訴既屬中斷時效之行為，其效力依該條及於保證人丙，乙對丙基於保證契約所生之債權因而一併發生中斷時效的效力。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。《民法》第 742 條第 1 項規定：「主債務人所有之抗辯，保證人得主張之。」甲對乙因借款契約所生之抗辯，丙得主張之。

2. (B)

   錯誤。《民法》第 742-1 條規定：「保證人得以主債務人對於債權人之債權，主張抵銷。」丙得以甲對乙之債權主張抵銷。

3. (C)

   正確。理由如上。

4. (D)

   錯誤。《民法》第 746 條柱句規定：「有下列各款情形之一者，保證人不得主張前條之權利：」《民法》第 746 條第 1 款規定：「一、保證人拋棄前條之權利。」丙拋棄先訴抗辯權後，即不得再依《民法》第 745 條拒絕清償。

涵攝步驟

1. 要件一，保證契約成立，對應丙與乙訂立保證契約擔保甲之借款債務；
2. 要件二，中斷時效之行為，對應乙對甲起訴請求返還借款；
3. 要件三，該行為係向主債務人為之，對應起訴的對象是甲；
4. 要件四，對於保證人亦生效力，對應乙對丙基於保證契約所生之債權亦生中斷效力。

記憶點

保證的從屬性在本題四個選項裡各出現一次，逐條對照就看得出它的射程。

就抗辯的援用，《民法》第 742 條第 1 項規定：「主債務人所有之抗辯，保證人得主張之。」《民法》第 742 條第 2 項規定：「主債務人拋棄其抗辯者，保證人仍得主張之。」第 2 項把從屬性推到一個獨立的位置：主債務人自己放棄的，保證人仍然保有。就抵銷，《民法》第 742-1 條規定：「保證人得以主債務人對於債權人之債權，主張抵銷。」這一條讓保證人得以他人之債權為抵銷，是抵銷須由債之雙方互負債務這一般要求的例外。與之並列的是《民法》第 744 條規定：「主債務人就其債之發生原因之法律行為有撤銷權者，保證人對於債權人，得拒絕清償。」三條合看，保證人可援用的防禦方法，是由條文逐一列出的。

就時效，《民法》第 747 條所定的效力方向是單向的：由主債務人一端向保證人一端發生。條文的用語是向主債務人請求履行及為其他中斷時效之行為，涵蓋的行為態樣因而以《民法》第 129 條為準。《民法》第 129 條第 1 項第 1 款為請求、第 2 款為承認、第 3 款為起訴；《民法》第 129 條第 2 項柱句規定：「左列事項，與起訴有同一效力：」其各款所列者，內容涵蓋聲請發支付命令、聲請調解或提付仲裁、申報和解債權或破產債權、告知訴訟，以及開始執行行為或聲請強制執行。本題乙起訴請求返還借款，直接落在起訴這一款。中斷之後的重行起算則見《民法》第 137 條第 2 項規定：「因起訴而中斷之時效，自受確定判決，或因其他方法訴訟終結時，重行起算。」

就先訴抗辯權，《民法》第 745 條規定：「保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償。」它是保證人的補充性利益，而《民法》第 746 條把喪失的情形逐款列出，第 1 款即保證人拋棄前條之權利。(D) 的寫法把拋棄與仍得拒絕清償放在同一句，正好踩在該款上。考法上與此相近的還有《民法》第 749 條規定：「保證人向債權人為清償後，於其清償之限度內，承受債權人對於主債務人之債權。

但不得有害於債權人之利益。」它處理保證人清償後的代位，常與本題四個選項混在同一組考題內。另可對照《民法》第 750 條第 1 項柱句規定：「保證人受主債務人之委任而為保證者，有左列各款情形之一時，得向主債務人請求除去其保證責任：」其各款所列者，內容涵蓋主債務人財產顯形減少、主債務人住所營業所或居所變更致請求清償發生困難、主債務人履行債務遲延，以及債權人依確定判決得令保證人清償。本內容僅供考試複習，不構成法律意見。