甲將其名下之 A 地，設定普通地上權於乙建築房屋，約定每年地租新臺幣（下同）30 萬元，存續期間 20 年。乙於 A 地上建築 B 屋後，為週轉資金，將該地上權與 B 屋同時設定普通抵押權於丙，均已辦畢登記。丁擅自占用 A 地與 B 屋放置廢棄物，致抵押標的價值減少，乙屢次勸阻無效，擬請求排除侵害，或拋棄其地上權。下列敘述，何者錯誤？

本題考點

地上權人拋棄權利所須支付的地租，以及抵押權人對抵押物價值減少的保全方法。

正解理由

乙之地上權定有 20 年存續期間，並約定每年地租 30 萬元。《民法》第 835 條第 1 項規定：「地上權定有期限，而有支付地租之約定者，地上權人得支付未到期之三年分地租後，拋棄其權利。」乙欲拋棄地上權，應支付者為未到期之三年分地租，即 90 萬元。(C) 寫成支付未到期之地租 30 萬元，與該項所定的三年分不合，敘述錯誤。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   正確。《民法》第 872 條第 4 項規定：「抵押物之價值因不可歸責於抵押人之事由致減少者，抵押權人僅於抵押人因此所受利益之限度內，請求提出擔保。」丁擅自占用致價值減少，非可歸責於抵押人乙。

2. (B)

   正確。《民法》第 764 條第 2 項規定：「前項拋棄，第三人有以該物權為標的物之其他物權或於該物權有其他法律上之利益者，非經該第三人同意，不得為之。」丙之抵押權即以乙之地上權為標的物。

3. (C)

   錯誤。理由如上。

4. (D)

   正確。《民法》第 767 條第 1 項規定：「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之。」《民法》第 767 條第 2 項規定：「前項規定，於所有權以外之物權，準用之。」B 屋為乙所有，A 地上之地上權亦為乙之物權，乙得訴請丁清空廢棄物、遷出 B 屋並交還 A 地。

涵攝步驟

1. 要件一，地上權定有期限，對應存續期間 20 年；
2. 要件二，有支付地租之約定，對應每年 30 萬元；
3. 要件三，支付未到期之三年分地租，對應 90 萬元；
4. 要件四，第三人有以該物權為標的物之其他物權者非經其同意不得拋棄，對應丙之抵押權；
5. 要件五，物上請求權準用於所有權以外之物權。

記憶點

地上權的拋棄，條文是按有無期限與有無地租分格處理的，本題要挑對格子。

《民法》第 832 條規定：「稱普通地上權者，謂以在他人土地之上下有建築物或其他工作物為目的而使用其土地之權。」乙在 A 地建築 B 屋，屬普通地上權。就拋棄，《民法》第 834 條規定：「地上權無支付地租之約定者，地上權人得隨時拋棄其權利。」《民法》第 835 條第 1 項處理定有期限而有地租的情形，代價是未到期之三年分地租；《民法》第 835 條第 2 項規定：「地上權未定有期限，而有支付地租之約定者，地上權人拋棄權利時，應於一年前通知土地所有人，或支付未到期之一年分地租。」30 萬元恰好是一年分地租，(C) 的誘答正是把未定期限那一格的數額搬到定有期限這一格。

拋棄本身還有一道外部限制。《民法》第 764 條第 1 項規定：「物權除法律另有規定外，因拋棄而消滅。」第 2 項則要求取得該物權上其他物權之人同意。乙的地上權上已有丙的抵押權，《民法》第 882 條規定：「地上權、農育權及典權，均得為抵押權之標的物。」丙的抵押權正是以地上權為標的物之其他物權，乙的拋棄因而須經丙同意。與之呼應的是《民法》第 838 條第 1 項規定：「地上權人得將其權利讓與他人或設定抵押權。但契約另有約定或另有習慣者，不在此限。」《民法》第 838 條第 3 項規定：「地上權與其建築物或其他工作物，不得分離而為讓與或設定其他權利。」本題乙正是把地上權與 B 屋同時設定抵押權，合於該項。

抵押物價值減少的保全，《民法》第 872 條是按可歸責與否分項處理。《民法》第 872 條第 1 項規定：「抵押物之價值因可歸責於抵押人之事由致減少時，抵押權人得定相當期限，請求抵押人回復抵押物之原狀，或提出與減少價額相當之擔保。」而第 4 項處理不可歸責於抵押人的情形，效果限縮為僅於抵押人所受利益之限度內請求提出擔保。丁是擅自占用的第三人，價值減少不可歸責於抵押人乙，(A) 因而落在第 4 項。此外《民法》第 871 條第 1 項規定：「抵押人之行為，足使抵押物之價值減少者，抵押權人得請求停止其行為。如有急迫之情事，抵押權人得自為必要之保全處分。」其對象是抵押人自己的行為，與本題的第三人占用不同。

物上請求權一側，《民法》第 767 條第 2 項使所有權以外之物權準用第 1 項，地上權人因而得就被占用的土地請求返還與除去妨害。同一考點的其他考法，是把地上權改為未定期限，(C) 的數額即由三年分改為一年分而轉為正確；或把丁的占用改成乙自己堆置廢棄物，此時《民法》第 872 條第 1 項與《民法》第 871 條第 1 項取代第 4 項。本內容僅供考試複習，不構成法律意見。