甲乃 A 汽車所有人，乙經營貨運行。甲請求乙答應出借新臺幣（下同）10 萬元於自己。乙告知：甲應以 A 車，作為該筆 10 萬元借款債務之擔保，乙始可能出借 10 萬元於甲。下列關於 A 汽車之可能擔保型態，何者錯誤？

本題考點

動產擔保的型態，以及留置權為法定擔保物權而非依設定而生。

正解理由

本題問的是何者錯誤。《民法》第 928 條第 1 項規定：「稱留置權者，謂債權人占有他人之動產，而其債權之發生與該動產有牽連關係，於債權已屆清償期未受清償時，得留置該動產之權。」該項所定的留置權，是在債權人已占有他人動產、且其債權的發生與該動產有牽連關係時，依法律規定而發生，並非由當事人以設定行為創設。本題乙對甲的債權是 10 萬元借款，與 A 汽車之間並無該項所稱的牽連關係，甲亦無從以 A 車設定留置權於乙。選項 (C) 稱甲得以 A 汽車設定留置權，與該項不合。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   正確。甲將 A 汽車所有權讓與擔保於乙，是以移轉所有權的方式擔保借款債務，屬實務上承認的非典型擔保，本題可引之條文範圍內就此未設明文，其成立與效力依實務見解處理。

2. (B)

   正確。就動產設定抵押權，《民法》第 860 條規定：「稱普通抵押權者，謂債權人對於債務人或第三人不移轉占有而供其債權擔保之不動產，得就該不動產賣得價金優先受償之權。」民法上的普通抵押權以不動產為標的，汽車的動產抵押則另依動產擔保交易的抵押制度為之（其構成要件詳見《動產擔保交易法》相關規定）。

3. (C)

   錯誤。理由如上。

4. (D)

   正確。《民法》第 885 條第 1 項規定：「質權之設定，因供擔保之動產移轉於債權人占有而生效力。」甲將 A 汽車移轉於乙占有，即得成立動產質權。

涵攝步驟

1. 要件一，擔保標的為動產 A 車；
2. 要件二，讓與擔保移轉所有權、動產抵押依特別法、質權移轉占有；
3. 要件三，留置權依《民法》第 928 條第 1 項於具備占有與牽連關係時發生，非由設定而來。

記憶點

動產擔保的四種型態，差別在於標的物的占有歸屬與權利發生的方式。

第一種是動產質權，《民法》第 885 條第 1 項規定：「質權之設定，因供擔保之動產移轉於債權人占有而生效力。」《民法》第 885 條第 2 項規定：「質權人不得使出質人或債務人代自己占有質物。」該條把占有的移轉定為生效要件，並禁止以占有改定的方式為之，理由在於質權以留置作用擔保債權，出質人若仍占有，擔保作用即落空。質權人就質物孳息的處理則見《民法》第 890 條第 1 項規定：「質權人有收取質物所生孳息之權利者，應以對於自己財產同一之注意收取孳息，並為計算。」

第二種是普通抵押權，《民法》第 860 條規定：「稱普通抵押權者，謂債權人對於債務人或第三人不移轉占有而供其債權擔保之不動產，得就該不動產賣得價金優先受償之權。」該條把標的物寫成不動產，並以不移轉占有為特徵，這是它與質權的分水嶺。汽車作為動產，其抵押須依動產擔保交易的登記制度為之（其構成要件詳見《動產擔保交易法》相關規定）。

第三種是留置權，《民法》第 928 條第 1 項規定：「稱留置權者，謂債權人占有他人之動產，而其債權之發生與該動產有牽連關係，於債權已屆清償期未受清償時，得留置該動產之權。」該項有三個並列要件：債權人占有他人之動產、債權的發生與該動產有牽連關係、債權已屆清償期未受清償。三者具備時，留置權依法律規定而發生，故它與質權、抵押權以設定行為創設者，在發生方式上有本質差異。其消極要件則見《民法》第 928 條第 2 項規定：「債權人因侵權行為或其他不法之原因而占有動產者，不適用前項之規定。

其占有之始明知或因重大過失而不知該動產非為債務人所有者，亦同。」實行程序則見《民法》第 936 條第 1 項規定：「債權人於其債權已屆清償期而未受清償者，得定一個月以上之相當期限，通知債務人，聲明如不於其期限內為清償時，即就其留置物取償；留置物為第三人所有或存有其他物權而為債權人所知者，應併通知之。」

第四種是讓與擔保，它以移轉標的物所有權的方式達成擔保目的，債務清償後再返還所有權。本題可引之條文範圍內就此未設明文，其成立要件與效力依實務見解處理，這是選項 (A) 之所以正確而仍須標明依據來源的原因。

同一考點的其他考法，是把乙改成修車廠而甲欠修理費，此時修理費債權與 A 車之間即有牽連關係，留置權依《民法》第 928 條第 1 項而發生，答案便完全翻轉。本內容僅供考試複習，不構成法律意見。