下列何者為證券交易法所稱之發行人？

本題考點

《證券交易法》第 5 條所定發行人之定義。

正解理由

《證券交易法》第 5 條規定：「本法所稱發行人，謂募集及發行有價證券之公司，或募集有價證券之發起人。」該條所定之發行人有兩種：一為募集及發行有價證券之公司，二為募集有價證券之發起人。本選項之 C 股份有限公司係募集發行新股之公司，正合於前者，故選 C。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。甲為 A 上市公司之總經理，屬公司之經理人，而《證券交易法》第 5 條所定之發行人是公司本身或發起人，經理人並不因其職務而成為發行人。

2. (B)

   錯誤。《證券交易法》第 7 條第 1 項規定：「本法所稱募集，謂發起人於公司成立前或發行公司於發行前，對非特定人公開招募有價證券之行為。」發起設立係由發起人自行認足第一次應發行之股份，不對非特定人公開招募，乙因而不是《證券交易法》第 5 條所稱募集有價證券之發起人。

3. (C)

   正確。C 股份有限公司募集發行新股，係《證券交易法》第 5 條所稱募集及發行有價證券之公司。

4. (D)

   錯誤。丙為 D 公司之董事長，係公司之代表人，募集及發行新股之法律上主體仍為該股份有限公司，丙本身不是《證券交易法》第 5 條所稱之發行人。

涵攝步驟

1. 要件一須為公司或發起人，選項 (A)(D) 之自然人均不該當；
2. 要件二公司須募集及發行有價證券，選項 (C) 之公司募集發行新股該當；
3. 要件三發起人須有募集行為，選項 (B) 之發起設立無對非特定人公開招募，不該當。

記憶點

定義條文的體系位置

《證券交易法》第 5 條、第 7 條、第 8 條、第 10 條與第 13 條都以本法所稱起首，各界定一個本法用語：《證券交易法》第 5 條界定發行人，《證券交易法》第 7 條界定募集與私募，《證券交易法》第 8 條界定發行，《證券交易法》第 10 條界定承銷，《證券交易法》第 13 條界定公開說明書，彼此環環相扣，命題者常在其中挑兩條互相比較。

要件拆解與本題陷阱

《證券交易法》第 5 條的兩種發行人，共同的核心要素都是募集這個行為：公司要募集並發行，發起人則只要募集。本題的陷阱在選項 (B)：發起設立與募集設立不同，發起設立時發起人認足全部第一次應發行之股份，沒有對非特定人公開招募之行為，因此不落入《證券交易法》第 7 條第 1 項之募集，也就不會成為《證券交易法》第 5 條所稱募集有價證券之發起人。反之，若題目改為以募集設立方式設立之公司發起人，答案就會改變。

自然人與法人主體之區辨

選項 (A) 與 (D) 都是把公司的自然人機關誤認為發行人。《證券交易法》第 4 條第 1 項規定：「本法所稱公司，謂依公司法組織之股份有限公司。」該法所稱之公司既指法人本身，總經理與董事長縱使實際執行募集發行事務，法律上之主體仍是公司。

易混淆條文對照

《證券交易法》第 8 條第 1 項規定：「本法所稱發行，謂發行人於募集後製作並交付，或以帳簿劃撥方式交付有價證券之行為。」而《證券交易法》第 10 條規定：「本法所稱承銷，謂依約定包銷或代銷發行人發行有價證券之行為。」承銷商與發行人是兩個不同的主體，二者僅並列對照。

同一考點的其他考法

此考點常改以公開說明書之編製義務人命題。《證券交易法》第 13 條規定：「本法所稱公開說明書，謂發行人為有價證券之募集或出賣，依本法之規定，向公眾提出之說明文書。」義務人同樣是發行人，而非其董事長或總經理。考生宜把發行人這個概念在《證券交易法》第 5 條、第 8 條、第 10 條與第 13 條之間的一致性一併記住；命題方向多半是把公司的機關人員換上來，測驗主體之判斷。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。