下列何者非屬刑法第 125 條濫權追訴處罰罪之實行行為？

本題考點

《中華民國刑法》第 125 條濫權追訴處罰罪的實行行為，以及它與濫權受理訴訟罪的分界。

正解理由

《中華民國刑法》第 125 條第 1 項柱句規定：「有追訴或處罰犯罪職務之公務員，為左列行為之一者，處一年以上七年以下有期徒刑：」《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 1 款規定：「一、濫用職權為逮捕或羈押者。」《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 2 款規定：「二、意圖取供而施強暴脅迫者。」《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 3 款規定：「三、明知為無罪之人，而使其受追訴或處罰，或明知為有罪之人，而無故不使其受追訴或處罰者。」選項 (A) 所寫的明知不應受理而受理刑事訴訟案件，在上列各款中都找不到對應的文字，故選 A。

逐項排除

1. (A)

   非屬本罪的實行行為。《中華民國刑法》第 128 條規定：「公務員對於訴訟事件，明知不應受理而受理者，處三年以下有期徒刑。」明知不應受理而受理由這一條處罰，主體也沒有限於有追訴或處罰犯罪職務之公務員。

2. (B)

   屬之。《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 2 款所定意圖取供而施強暴脅迫，與本選項的敘述相同。

3. (C)

   屬之。《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 1 款所定濫用職權為逮捕或羈押，與本選項的敘述相同。

4. (D)

   屬之。《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 3 款所定明知為有罪之人而無故不使其受追訴或處罰，與本選項的敘述相同。

涵攝步驟

1. 要件一，主體須為有追訴或處罰犯罪職務之公務員：四個選項都以檢察官、法官這一類身分為前提。
2. 要件二，行為須落在《中華民國刑法》第 125 條第 1 項所列各款之一：選項 (B) 落在第 2 款，選項 (C) 落在第 1 款，選項 (D) 落在第 3 款。
3. 要件三，選項 (A) 的受理發生在案件是否繫屬的階段，與該項各款所寫的階段不同。

記憶點

瀆職罪章依公務員職務的不同階段分設數個條文，本題要求考生把濫權追訴處罰罪的行為態樣與相鄰條文區隔開來。

先看本罪的結構。《中華民國刑法》第 125 條第 1 項柱句規定：「有追訴或處罰犯罪職務之公務員，為左列行為之一者，處一年以上七年以下有期徒刑：」柱句先把主體限定在有追訴或處罰犯罪職務之公務員，也就是檢察官、法官以及依法有追訴處罰權限的人員，接著才以各款列出行為態樣。《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 1 款規定：「一、濫用職權為逮捕或羈押者。」《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 2 款規定：「二、意圖取供而施強暴脅迫者。」《中華民國刑法》第 125 條第 1 項第 3 款規定：「三、明知為無罪之人，而使其受追訴或處罰，或明知為有罪之人，而無故不使其受追訴或處罰者。」讀柱句與各款要一起讀：柱句界定主體，各款界定行為，缺了柱句就會把本罪的適用對象放大到一般公務員。

本罪還設有加重結果的規定。《中華民國刑法》第 125 條第 2 項規定：「因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑。致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。」第 2 款的取供施強暴脅迫最容易連結到這一項，命題時常把它與傷害致重傷的競合一起考。

易混淆的是同章的相鄰條文。《中華民國刑法》第 128 條規定：「公務員對於訴訟事件，明知不應受理而受理者，處三年以下有期徒刑。」這一條處罰的是受理階段的濫權，主體寫的是公務員，客體寫的是訴訟事件，與《中華民國刑法》第 125 條的主體與行為都不同。兩者並列，分別落在受理與追訴處罰兩個位置；而依《中華民國刑法》第 134 條規定：「公務員假借職務上之權力、機會或方法，以故意犯本章以外各罪者，加重其刑至二分之一。但因公務員之身分已特別規定其刑者，不在此限。」本章各罪的公務員身分既已特別規定其刑，就不再另行依該條加重。

同一考點的其他考法包括：把行為改成為取供而施強暴並致被害人重傷，測《中華民國刑法》第 125 條第 2 項；把主體改成承辦案件的書記官，測《中華民國刑法》第 125 條第 1 項柱句的身分限制。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。