依實務見解，下列何種情形中，甲之行為構成刑法第 221 條之強制性交罪？

本題考點

強制性交罪的手段要件，以及性交的法定定義所畫出的侵入部位範圍。

正解理由

《中華民國刑法》第 221 條第 1 項規定：「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。」神棍甲以不與其性交將被小鬼纏身之詞告知乙女，使乙心生畏懼而任由甲以陰莖插入其陰道，該告知屬於加惡害的恐嚇，也是違反乙意願之方法，且以性器進入他人性器，該當性交。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   《中華民國刑法》第 225 條第 1 項規定：「對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。」乙因手術麻醉而昏迷，甲係利用該狀態，成立的是乘機性交罪，本項不構成強制性交罪。

2. (B)

   甲以鬼神加害相脅使乙屈從，合於違反其意願之方法，並以性器進入乙之性器，成立強制性交罪，本項正確。

3. (C)

   《中華民國刑法》第 10 條第 5 項規定：「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」以手指插入口腔不在其中，應論強制猥褻罪（其構成要件詳見《中華民國刑法》相關規定）。

4. (D)

   舌頭屬性器以外之身體部位，插入口腔同樣不合於《中華民國刑法》第 10 條第 5 項所定之性侵入行為，應論強制猥褻罪（其構成要件詳見《中華民國刑法》相關規定），本項不構成強制性交罪。

記憶點

本題把強制性交罪拆成兩層來考：手段層與行為客體層。手段層看《中華民國刑法》第 221 條第 1 項規定：「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。」該項的手段是開放式的，其中其他違反其意願之方法一語屬概括條款，實務上並不要求達到使人完全不能抗拒的程度，只要足以壓抑被害人的性自主決定即可。神棍以鬼神災厄相脅，被害人信以為真而屈從，實務見解認定屬於該項的手段範圍。

行為客體層則要回到定義條文。《中華民國刑法》第 10 條第 5 項規定：「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」兩款的差別，正是本題選項 C 與 D 的命門：第一款的侵入部位含口腔，第二款則沒有。因此以手指、舌頭或器物侵入口腔，在條文上就不是性交，只能評價為猥褻行為。

選項 A 考的是強制與乘機的分工。《中華民國刑法》第 225 條第 1 項規定：「對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。」手術麻醉造成的昏迷，屬於該項所稱其他相類之情形，而該狀態並非行為人為了性交而製造，故落在乘機性交罪。至於以手指插入陰道，依《中華民國刑法》第 10 條第 5 項第 2 款，仍屬性交行為，這一點常被誤讀為猥褻。

同一考點的其他考法，會把侵入部位在陰道、肛門、口腔之間輪換，或把行為工具在性器、手指、器物之間輪換，逐一測試兩款的射程。整理時建議畫一張二乘三的表格：縱軸是工具，橫軸是部位，把條文兩款直接填上去，考場上就不必回想。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。