非公開發行且非閉鎖性之 A 股份有限公司，不得於章程中明訂發行下列何種之特別股？

本題考點

非公開發行公司得於章程訂明之特別股種類，以及否決權特別股所及之事項。

正解理由

《公司法》第 157 條第 1 項第 4 款規定：「四、複數表決權特別股或對於特定事項具否決權特別股。」《公司法》第 157 條第 3 項柱句規定：「下列特別股，於公開發行股票之公司，不適用之：」A 公司非公開發行，不落入該項。惟否決權所及之特定事項，須是股東得以表決權參與者；經理人之委任、解任依《公司法》第 29 條第 1 項第 3 款為董事會決議事項，《公司法》第 202 條規定：「公司業務之執行，除本法或章程規定應由股東會決議之事項外，均應由董事會決議行之。

」以否決權特別股加諸經理人任免，即是讓股東否決董事會之職權行使；主管機關函釋就特定事項之範圍亦採此見解，本詳解未附特定裁判。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   得訂明。複數表決權特別股列於《公司法》第 157 條第 1 項第 4 款，A 公司非公開發行，不落入同法第 157 條第 3 項第 1 款所列之情形。

2. (B)

   得訂明。當選一定名額董事之權利列於《公司法》第 157 條第 1 項第 5 款，A 公司亦不落入同法第 157 條第 3 項第 1 款。

3. (C)

   不得訂明，為本題答案。經理人之委任、解任依《公司法》第 29 條第 1 項第 3 款為董事會決議事項，否決權特別股之特定事項不及於此。

4. (D)

   得訂明。特別股轉讓之限制列於《公司法》第 157 條第 1 項第 7 款，A 公司亦不落入同法第 157 條第 3 項第 1 款。

涵攝步驟

1. 要件一公司屬性：A 公司非公開發行且非閉鎖性，適用《公司法》第 157 條而非同法第 356 條之 7；
2. 要件二章程訂明：四個選項都是章程所載之特別股權利內容；
3. 要件三事項歸屬：(A)(B)(D) 對應《公司法》第 157 條第 1 項第 4 款、第 5 款、第 7 款，(C) 之經理人任免則對應同法第 29 條第 1 項第 3 款與第 202 條所定之董事會決議事項。

記憶點

要件拆解

《公司法》第 157 條把特別股的設計交給章程，並以列舉方式畫出可訂明的內容，考點因此分成三層。第一層是這種特別股在不在第 1 項各款之內；第二層是發行公司有沒有落入第 3 項的排除；第三層是款次內部的射程。《公司法》第 157 條第 3 項第 1 款規定：「一、第一項第四款、第五款及第七款之特別股。」《公司法》第 157 條第 3 項第 2 款規定：「二、得轉換成複數普通股之特別股。」本題 A 公司非公開發行，第二層因此不啟動，複數表決權、當選一定名額董事、轉讓限制三種特別股都走得通。陷阱落在第三層：第 1 項第 4 款雖然把對於特定事項具否決權之特別股列入，但特定事項的範圍並未在該款內逐一界定，必須回到公司機關權限的分配去定位。

易混淆條文對照

閉鎖性股份有限公司另有專條。《公司法》第 356 條之 7 第 1 項第 3 款規定：「三、特別股之股東行使表決權之順序、限制、無表決權、複數表決權或對於特定事項之否決權。」《公司法》第 356 條之 7 第 2 項規定：「第一百五十七條第二項規定，於前項第三款複數表決權特別股股東不適用之。」兩條並列可見，閉鎖性公司與非公開發行之一般股份有限公司各有其條文出處；題幹寫明非閉鎖性，就是要考生走《公司法》第 157 條這一條路。另可並列《公司法》第 157 條第 2 項規定：「前項第四款複數表決權特別股股東，於監察人選舉，與普通股股東之表決權同。」該項顯示複數表決權在監察人選舉場合另有安排。

實務見解的位置

本題的分辨點不在條文字面：第 1 項第 4 款只寫到特定事項四字，A 公司若把經理人任免列為否決標的，條文字面上不會立即出現牴觸。界線來自機關權限的分配——《公司法》第 202 條把業務執行歸於董事會，而經理人之委任、解任依《公司法》第 29 條第 1 項第 3 款須由董事會以董事過半數之出席及出席董事過半數同意之決議行之；至於否決權特別股之特定事項不及於董事會職權事項，係主管機關函釋所採的限縮，本詳解未附特定裁判。考生應把這一層記為實務見解所填補的部分，而非條文的明文結論，本詳解未附特定裁判。

同一考點的其他考法

此考點常見三種面貌：一是問公開發行公司可否發行複數表決權特別股，答案回到《公司法》第 157 條第 3 項；二是問否決權特別股的界線，答案回到股東會與董事會的權限分配；三是問閉鎖性公司與一般公司特別股的條文出處差異，答案在《公司法》第 157 條與第 356 條之 7 的款次比對。把這兩條的款次抄在同一頁對讀，是最有效率的準備方式。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。