甲列乙為相對人，向法院聲請定暫時狀態處分，命乙容忍甲通行乙所有之 A 地獲准。下列敘述，何者錯誤？

本題考點

定暫時狀態處分之執行方法與經廢棄確定後之處置。

正解理由

本題選錯誤者。《強制執行法》第 132-1 條規定：「假扣押、假處分或定暫時狀態之處分裁定經廢棄或變更已確定者，於其廢棄或變更之範圍內，執行法院得依聲請撤銷其已實施之執行處分。」該條所定之效果是撤銷已實施之執行處分，至於甲通行 A 地所得之利益，並非該條所定執行法院得以執行處分處理之事項，執行法院不得依乙之聲請命甲返還。故選 D。

逐項排除

1. (A)

   《強制執行法》第 138 條規定：「假處分裁定，係命令或禁止債務人為一定行為者，執行法院應將該裁定送達於債務人。」命乙容忍甲通行 A 地之處分屬命債務人為一定行為之類型，執行法院應將該裁定送達於乙，本項正確。

2. (B)

   《強制執行法》第 132 條第 3 項規定：「債權人收受假扣押或假處分裁定後已逾三十日者，不得聲請執行。」本題的分辨點不在條文字面，而在實務見解：命容忍之處分於債務人開始妨礙前並無執行必要，該三十日期間自債務人違反處分內容之時起算，故甲仍得聲請執行，本項正確。

3. (C)

   《強制執行法》第 129 條第 2 項規定：「前項情形，於必要時，並得因債權人之聲請，以債務人之費用，除去其行為之結果。」乙設置圍牆妨礙甲通行，屬違反容忍義務所生之結果，甲得依該項聲請除去圍牆，本項正確。

4. (D)

   依《強制執行法》第 132-1 條，執行法院所得為者僅止於撤銷已實施之執行處分，本項稱應命甲返還通行利益，與該條不符，為錯誤選項。

涵攝步驟

1. 要件一處分內容→命乙容忍甲通行；
2. 要件二執行方法→依《強制執行法》第 138 條送達，違反時依同法第 129 條第 2 項除去結果；
3. 要件三處分經廢棄→依同法第 132-1 條僅得撤銷已實施之執行處分。

記憶點

定暫時狀態處分的執行，在《強制執行法》裡沒有獨立的一章，而是分散在假處分那一節與行為請求權執行那一節。命乙容忍甲通行的處分，其執行方法要到行為、不行為請求權執行的規定裡去找，這一點是本題所有選項的共同前提。

要件拆解上，容忍義務的執行有兩段。第一段是間接強制，《強制執行法》第 129 條第 1 項規定：「執行名義係命債務人容忍他人之行為，或禁止債務人為一定之行為者，債務人不履行時，執行法院得處新臺幣三萬元以上三十萬元以下之怠金。其仍不履行時，得再處怠金或管收之。」第二段是除去結果，《強制執行法》第 129 條第 2 項規定：「前項情形，於必要時，並得因債權人之聲請，以債務人之費用，除去其行為之結果。」乙築牆屬於已經造成的結果，故落在第二段。若乙拆牆後又再築，《強制執行法》第 129 條第 3 項規定：「依前項規定執行後，債務人復行違反時，執行法院得依聲請再為執行。」

易混淆條文對照：假處分依裁定內容分成三種型態，執行方法各不相同。《強制執行法》第 137 條規定：「假處分裁定，應選任管理人管理系爭物者，於執行時，執行法院應使管理人占有其物。」《強制執行法》第 138 條規定：「假處分裁定，係命令或禁止債務人為一定行為者，執行法院應將該裁定送達於債務人。」《強制執行法》第 139 條規定：「假處分裁定，係禁止債務人設定、移轉或變更不動產上之權利者，執行法院應將該裁定揭示。」三者分別是交付管理人占有、送達債務人與對外揭示，考題最愛把它們互換。本題命乙容忍甲通行，屬命債務人為一定行為之型態，故執行法院應將裁定送達於乙；而圍牆之所以拆得掉，則是因為《強制執行法》第 129 條第 2 項給了除去結果的明文。

至於保全裁定被推翻之後的回復，《強制執行法》第 132-1 條規定：「假扣押、假處分或定暫時狀態之處分裁定經廢棄或變更已確定者，於其廢棄或變更之範圍內，執行法院得依聲請撤銷其已實施之執行處分。」該條給執行法院的授權止於撤銷自己做過的執行處分；至於保全程序造成的損害，《強制執行法》第 30 條第 1 項規定：「依判決為強制執行，其判決經變更或廢棄時，受訴法院因債務人之聲請，應於其判決內，命債權人償還強制執行之費用。」處理的也只是執行費用一項。

同一考點的其他考法：常見的是把容忍通行改成禁止競業，或把三種假處分型態的執行方法互換來問。本內容僅供考試複習，不構成法律意見。