股票未公開發行之 A 公司（下稱 A 公司）為 B 上櫃公司（下稱 B 公司）之原料供應商，某次 A 公司增資發行新股時，就原有股東未認購之部分，洽 B 公司認購，B 公司章程並未有轉投資之相關規定。依公司法之規定，下列敘述何者正確？

本題考點

公開發行公司轉投資之金額上限，及超過上限時所需之股東會決議。

正解理由

《公司法》第 13 條第 2 項規定：「公開發行股票之公司為他公司有限責任股東時，其所有投資總額，除以投資為專業或公司章程另有規定或經代表已發行股份總數三分之二以上股東出席，以出席股東表決權過半數同意之股東會決議者外，不得超過本公司實收股本百分之四十。」B 公司為上櫃公司，屬公開發行股票之公司，其認購 A 公司股份係取得有限責任股東地位；題幹又明示 B 公司章程未有轉投資規定，除外事由中的章程一路因此不存在。認購金額超過實收股本 40% 時，即須經該項之股東會決議。故選 C。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。《公司法》第 13 條第 2 項以投資方有無公開發行為判準，與被投資之 A 公司無關；超過該項上限時，董事會決議並不足夠。

2. (B)

   錯誤。《公司法》第 13 條第 2 項之除外事由是章程另有規定，B 公司章程既未規定，即回到實收股本百分之四十之限制。

3. (C)

   正確，為本題答案。超過《公司法》第 13 條第 2 項上限之轉投資須經該項之股東會決議；出席股數不足時另依同法第 13 條第 3 項之門檻。

4. (D)

   錯誤。《公司法》第 13 條第 1 項規定：「公司不得為他公司無限責任股東或合夥事業之合夥人。」B 公司認購 A 公司股份取得者為有限責任股東地位，不在該項射程內。

涵攝步驟

1. 要件一投資主體：B 公司屬《公司法》第 13 條第 2 項所稱公開發行股票之公司；
2. 要件二投資地位：認購 A 公司新股而成為其有限責任股東；
3. 要件三除外事由：題幹明示 B 公司章程未規定轉投資，(C) 指向股東會決議；
4. 要件四金額門檻：超過實收股本百分之四十時須經該項之股東會決議。

記憶點

要件拆解

《公司法》第 13 條第 2 項列了三個並列的除外事由：以投資為專業、公司章程另有規定、經股東會決議。命題者的手法是把其中一個拿掉，看考生會不會補上其他路徑。本題把章程另有規定明文拿掉，考生若順手把未規定讀成不受限制，就會落入 (B)。條文的語法是除某某者外不得超過，除外事由不存在時，限制就回復適用。另有一格處理被動取得的股份，《公司法》第 13 條第 5 項規定：「公司因接受被投資公司以盈餘或公積增資配股所得之股份，不計入第二項投資總額。」該項與本題主動認購的情形不同。

易混淆條文對照

同一條的第 1 項與第 2 項規範兩件事。第 1 項是絕對禁止，且不分公司是否公開發行，禁的是為他公司無限責任股東或合夥事業之合夥人。第 2 項則是金額上限，且以公開發行股票之公司為對象。兩者並列可見，本題 (D) 把無限責任股東那一項誤植到有限責任股東的認股上。至於違反的效果，《公司法》第 13 條第 6 項規定：「公司負責人違反第一項或第二項規定時，應賠償公司因此所受之損害。」條文選擇的是負責人對公司的損害賠償責任。

要件拆解之二

決議門檻本身分成兩層：原則是代表已發行股份總數三分之二以上股東出席、以出席股東表決權過半數同意；出席數不足時，依同條第 3 項改採代表已發行股份總數過半數股東之出席、出席股東表決權三分之二以上之同意。《公司法》第 13 條第 4 項規定：「前二項出席股東股份總數及表決權數，章程有較高之規定者，從其規定。」這種原則門檻、出席不足之替代門檻、章程得訂較高的三層結構，在公司法的特別決議條文中反覆出現，值得整組記憶。

同一考點的其他考法

同一考點可以改成計算題，給定實收股本與投資總額請考生判斷有無逾越百分之四十；可以改問以投資為專業的認定；也可以與《公司法》第 267 條第 3 項的新股認購程序合併命題，問原有股東未認購之部分洽特定人認購時，該特定人若為公開發行公司應踐行何種程序。把轉投資上限與新股認購程序兩條線接起來，正是本題題幹的設計。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。