A 股份有限公司（下稱 A 公司）為非公開發行股票公司，因業務擴展，有擴建廠房及擴充設備需求，有意向大眾投資人募資。依公司法規定，有關公司對外公開發行股票之規定，下列敘述何者錯誤？

本題考點

公司不得公開發行新股之事由，以及員工承購、股款種類、特別股之限制。

正解理由

本題問的是錯誤者。《公司法》第 270 條規定：「公司有左列情形之一者，不得公開發行新股： 一、最近連續二年有虧損者。但依其事業性質，須有較長準備期間或具有健全之營業計畫，確能改善營利能力者，不在此限。二、資產不足抵償債務者。」該條的但書寫在第 1 款之下，修飾的是最近連續二年有虧損那一款；第 2 款之資產不足抵償債務並未附有相同之但書。(B) 把但書搬到資產不足抵償債務的情形上，與該條之結構不合。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   正確。《公司法》第 267 條第 1 項規定：「公司發行新股時，除經目的事業中央主管機關專案核定者外，應保留發行新股總數百分之十至十五之股份由公司員工承購。」

2. (B)

   錯誤，為本題答案。《公司法》第 270 條第 2 款所定之資產不足抵償債務，並未附有第 1 款那樣的改善營利能力但書。

3. (C)

   正確。《公司法》第 272 條本文規定：「公司公開發行新股時，應以現金為股款。」

4. (D)

   正確。《公司法》第 269 條第 1 款所定之情形，是最近三年或開業不及三年之開業年度課稅後之平均淨利不足支付特別股股息，最近 3 年皆為虧損者即落入該款，不得公開發行具有優先權利之特別股。

涵攝步驟

1. 要件一發行行為：A 公司為非公開發行公司而擬對外公開發行股票，適用《公司法》第 267 條、第 269 條、第 270 條、第 272 條；
2. 要件二消極要件：A 公司有資產不足抵償債務之情形，落入同法第 270 條第 2 款；
3. 要件三但書射程：同法第 270 條第 1 款之但書以最近連續二年有虧損為適用對象，不及於第 2 款，故 A 公司仍不得對外公開發行。

記憶點

要件拆解

《公司法》第 270 條的結構是柱句加兩款，而但書只出現在第 1 款。依條文體例，但書屬於它所修飾的那一款，不會自動及於同條其他款。第 1 款處理的是獲利面的暫時性不佳，因此留下依其事業性質須有較長準備期間或具有健全之營業計畫、確能改善營利能力的出口；第 2 款處理的是資產面的失衡，也就是資產不足抵償債務，這是償債能力的問題，條文未留出口。本題 (B) 的寫法把第 1 款的但書文字整段搬到第 2 款的事實上，條號真、文字也真，錯的是嫁接的位置，這正是需要回原條逐款比對才抓得到的一族。

易混淆條文對照

公開發行新股的限制分散在三條，宜並列。《公司法》第 269 條柱句規定：「公司有左列情形之一者，不得公開發行具有優先權利之特別股：」其限制對象是具有優先權利之特別股，判準是特別股股息的支付能力。《公司法》第 270 條的限制對象是新股本身。《公司法》第 272 條則不是禁止，而是股款種類的要求，其但書規定：「但由原有股東認購或由特定人協議認購，而不公開發行者，得以公司事業所需之財產為出資。」三條的射程各不相同：一條管特別股、一條管新股、一條管股款。

要件拆解之二

員工承購的部分另有細節。《公司法》第 267 條第 1 項的保留比例是發行新股總數百分之十至十五，除外事由是經目的事業中央主管機關專案核定。《公司法》第 267 條第 8 項規定：「本條規定，對因合併他公司、分割、公司重整或依第一百六十七條之二、第二百三十五條之一、第二百六十二條、第二百六十八條之一第一項而增發新股者，不適用之。」該項逐一列出不適用員工承購保留的增發新股情形，本題 A 公司是為擴建廠房及擴充設備而對外募資，不在該項所列之內。

同一考點的其他考法

此考點的其他考法包括：問保留員工承購股份的轉讓限制期間，答案在《公司法》第 267 條第 6 項的最長不得超過二年；問原有股東之認購順位與未認購之處理，答案在同條第 3 項；問限制員工權利新股的決議門檻，答案在同條第 9 項。至於《公司法》第 269 條與同法第 270 條，最有效率的記法是先記下但書掛在哪一款，再記下兩條的限制對象一個是特別股、一個是新股。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。