A 股份有限公司（下稱 A 公司）為非公開發行股票公司，因業務擴展，有擴建廠房及擴充設備需求，有意向大眾投資人募資。依公司法規定，有關公司對外公開發行股票之規定，下列敘述何者錯誤？

本題考點

公司公開發行新股之限制事由、員工承購保留比例與股款形式。

正解理由

本題問的是錯誤者。《公司法》第 270 條柱句規定：「公司有左列情形之一者，不得公開發行新股：」《公司法》第 270 條第 1 款規定：「一、最近連續二年有虧損者。但依其事業性質，須有較長準備期間或具有健全之營業計畫，確能改善營利能力者，不在此限。」《公司法》第 270 條第 2 款規定：「二、資產不足抵償債務者。」須有較長準備期間或具有健全營業計畫之但書，設於第 1 款之下，第 2 款所定資產不足抵償債務者則未附此一但書，(B) 把該但書挪到資產不足抵償債務之情形，與條文不合。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   正確。《公司法》第 267 條第 1 項規定：「公司發行新股時，除經目的事業中央主管機關專案核定者外，應保留發行新股總數百分之十至十五之股份由公司員工承購。」

2. (B)

   錯誤，為本題答案。《公司法》第 270 條第 2 款所定資產不足抵償債務者，其下未接續但書；改善營利能力之但書係設於《公司法》第 270 條第 1 款最近連續二年有虧損之情形。

3. (C)

   正確。《公司法》第 272 條規定：「公司公開發行新股時，應以現金為股款。但由原有股東認購或由特定人協議認購，而不公開發行者，得以公司事業所需之財產為出資。」A 公司係對外公開發行，適用本文而非但書。

4. (D)

   正確。《公司法》第 269 條柱句規定：「公司有左列情形之一者，不得公開發行具有優先權利之特別股：」《公司法》第 269 條第 1 款規定：「一、最近三年或開業不及三年之開業年度課稅後之平均淨利，不足支付已發行及擬發行之特別股股息者。」最近 3 年皆為虧損者，其課稅後平均淨利自不足支付特別股股息。

記憶點

三條限制條文的分工

公開發行新股的門檻分散在三處：《公司法》第 270 條處理得否公開發行新股，《公司法》第 269 條處理得否公開發行具有優先權利之特別股，《公司法》第 272 條處理股款的形式。三者的判準各不相同——前者看虧損與清償能力，中者看平均淨利與特別股股息的支付紀錄，後者看認購對象是否公開。本題把三條一次擺進四個選項，是典型的體系題。

但書的位置就是本題的全部

《公司法》第 270 條第 1 款規定：「一、最近連續二年有虧損者。但依其事業性質，須有較長準備期間或具有健全之營業計畫，確能改善營利能力者，不在此限。」該但書修飾的是同款的虧損情形；《公司法》第 270 條第 2 款規定：「二、資產不足抵償債務者。」文字到此為止。立法上的理由不難理解：虧損是損益表上的暫時現象，尚有靠營業計畫翻轉的可能；資產不足抵償債務則是資產負債表上的實質破產狀態，若仍准其向大眾募資，等於讓新投資人替舊債權人買單。(B) 選項把兩款的效果對調，正是本題唯一的考點。

員工承購的比例與例外

《公司法》第 267 條第 1 項所定保留比例為發行新股總數百分之十至十五，並以經目的事業中央主管機關專案核定者為除外。《公司法》第 267 條第 8 項規定：「本條規定，對因合併他公司、分割、公司重整或依第一百六十七條之二、第二百三十五條之一、第二百六十二條、第二百六十八條之一第一項而增發新股者，不適用之。」該項列出的不適用情形，是實務上最常被追問的延伸，因為這些增發新股並非為籌資而為。

股款形式的本文與但書

《公司法》第 272 條的本文要求現金股款，但書則在原有股東認購或特定人協議認購而不公開發行時，容許以公司事業所需之財產出資。本題 A 公司明白設定為向大眾投資人募資，屬本文的射程；若題目改為洽特定人認購，答案即會翻面。

同一考點的其他考法

此組條文常與證券交易法的募集發行申報制度合併命題，或改問未公開發行公司轉為公開發行的程序。考生宜先分清是公司法上的發行限制，還是證券交易法上的申報生效程序。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。