A 有限公司（下稱 A 公司）共有甲、乙、丙、丁及戊 5 位股東，甲及乙擔任董事。依公司法相關規定，下列敘述何者正確？

本題考點

有限公司董事長之產生、董事之代表權，及不執行業務股東之監察權。

正解理由

《公司法》第 108 條第 1 項規定：「公司應至少置董事一人執行業務並代表公司，最多置董事三人，應經股東表決權三分之二以上之同意，就有行為能力之股東中選任之。董事有數人時，得以章程置董事長一人，對外代表公司；董事長應經董事過半數之同意互選之。」該項就董事長採得以章程置之的設計；A 公司章程未置董事長，即回到該項前段所定之董事執行業務並代表公司，甲、乙均得代表公司。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。依《公司法》第 108 條第 1 項後段，董事長應經董事過半數之同意互選，非由股東選任。

2. (B)

   正確，為本題答案。依《公司法》第 108 條第 1 項前段，擔任董事之甲與乙均執行業務並代表公司。

3. (C)

   錯誤。《公司法》第 109 條第 2 項規定：「不執行業務之股東辦理前項事務，得代表公司委託律師、會計師審核之。」該項所定者為代表公司委託，未課予該股東自行負擔費用。

4. (D)

   錯誤。《公司法》第 109 條第 1 項就不執行業務股東之監察權，定明準用同法第 48 條，而《公司法》第 48 條規定：「不執行業務之股東，得隨時向執行業務之股東質詢公司營業情形，查閱財產文件、帳簿、表冊。」該條得隨時為之，不以法院許可為前提。

涵攝步驟

1. 要件一機關設置：A 公司章程未置董事長，依《公司法》第 108 條第 1 項前段由董事執行業務並代表公司；
2. 要件二董事長產生：依同項後段須經董事過半數同意互選，(A) 與之不合；
3. 要件三監察權主體：丙、丁為不執行業務股東，依同法第 109 條第 1 項得行使監察權；
4. 要件四監察權內容：依同條第 2 項及準用之第 48 條行之。

記憶點

要件拆解

《公司法》第 108 條第 1 項一項之內處理了四件事：董事人數的下限與上限、董事的選任門檻與資格、董事長的設置方式、董事長的互選門檻。人數是至少一人、最多三人；選任要經股東表決權三分之二以上之同意，且限於有行為能力之股東；董事長是章程得置而非必置；互選則由董事過半數同意為之。本題把章程未設董事長設為事實，於是回到前段——董事執行業務並代表公司，兩位董事各自都有代表權。選項 (A) 把互選的主體從董事換成股東，是在同一項之內移花接木。

易混淆條文對照

監察權的兩項規定分工明確，宜並列。《公司法》第 109 條第 1 項處理的是主體與準用來源；同條第 2 項處理的是輔助手段，也就是得代表公司委託律師、會計師審核。《公司法》第 109 條第 3 項規定：「規避、妨礙或拒絕不執行業務股東行使監察權者，代表公司之董事各處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。」三項合起來是主體、手段、制裁三層。而被準用的《公司法》第 48 條，其內容是質詢公司營業情形與查閱財產文件、帳簿、表冊，並以得隨時為時點。選項 (C)(D) 各自在該條第 2 項與《公司法》第 48 條上加了條文所無的條件，一個是費用自負，一個是法院許可。

要件拆解之二

董事的其他義務同樣規定在《公司法》第 108 條。《公司法》第 108 條第 3 項規定：「董事為自己或他人為與公司同類業務之行為，應對全體股東說明其行為之重要內容，並經股東表決權三分之二以上之同意。」這是有限公司董事的競業禁止規定，門檻與選任門檻相同。《公司法》第 108 條第 2 項規定：「董事請假或因故不能行使職權時，指定股東一人代理之；未指定代理人者，由股東間互推一人代理之。」代理的順序是先指定、後互推。這兩項常與代表權問題合併命題。

同一考點的其他考法

此考點常見的三種變化：其一是把董事人數上限換成無限制，測驗考生記不記得最多三人；其二是把選任門檻從三分之二換成過半數；其三是問不執行業務股東行使監察權遭拒時的效果，答案在《公司法》第 109 條第 3 項的罰鍰。至於代表權，記住章程有置董事長時對外由董事長代表、未置時由各董事代表這一組對比即可。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。