A 有限公司（下稱 A 公司）共有甲、乙、丙、丁及戊 5 位股東，甲及乙擔任董事。依公司法相關規定，下列敘述何者正確？

本題考點

有限公司董事長之產生方式、董事之代表權，以及不執行業務股東監察權之行使。

正解理由

《公司法》第 108 條第 1 項規定：「公司應至少置董事一人執行業務並代表公司，最多置董事三人，應經股東表決權三分之二以上之同意，就有行為能力之股東中選任之。董事有數人時，得以章程置董事長一人，對外代表公司；董事長應經董事過半數之同意互選之。」該項係以章程置董事長者始由董事長對外代表公司；A 公司章程未設置董事長，董事甲與乙即各自執行業務並代表公司。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   錯誤。《公司法》第 108 條第 1 項後段所定董事長之產生方式為應經董事過半數之同意互選之，而非經股東表決權過半數之同意選任。

2. (B)

   正確，為本題答案。依《公司法》第 108 條第 1 項，章程未置董事長者，董事甲和乙均得代表公司。

3. (C)

   錯誤。《公司法》第 109 條第 2 項規定：「不執行業務之股東辦理前項事務，得代表公司委託律師、會計師審核之。」該項所定係代表公司委託，其費用自非由該股東自行負擔。

4. (D)

   錯誤。《公司法》第 109 條第 1 項規定：「不執行業務之股東，均得行使監察權；其監察權之行使，準用第四十八條之規定。」而《公司法》第 48 條規定：「不執行業務之股東，得隨時向執行業務之股東質詢公司營業情形，查閱財產文件、帳簿、表冊。」丁得隨時為之，無須經法院許可。

涵攝步驟

1. 要件一董事人數，甲、乙二人為董事；
2. 要件二章程有無置董事長，本題為無，故回到《公司法》第 108 條第 1 項前段之董事執行業務並代表公司；
3. 要件三丙、丁為不執行業務之股東，依《公司法》第 109 條第 1 項準用《公司法》第 48 條行使監察權。

記憶點

董事與董事長的兩層設計

《公司法》第 108 條第 1 項把有限公司的業務執行機關寫成一條連續的規則：先是至少一人最多三人的董事，其選任門檻為股東表決權三分之二以上之同意，且須就有行為能力之股東中選任；其次才是選配性質的董事長，該項逐字寫的是「董事有數人時，得以章程置董事長一人，對外代表公司；董事長應經董事過半數之同意互選之。」——以董事有數人為前提，須章程有此設置，並經董事過半數之同意互選之。兩層的決定主體不同：董事由股東選，董事長由董事互選。(A) 選項把董事長的產生方式改成股東表決權過半數之同意，等於把兩層混為一談，也把三分之二誤植為過半數。

未設董事長的法律效果

章程未置董事長時，條文回到前段所定的董事執行業務並代表公司，故董事甲與乙各有完整的代表權。這與股份有限公司的體例不同：股份有限公司採董事會與董事長制，對外代表公司者原則上為董事長，見《公司法》第 208 條第 3 項規定：「董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席，對外代表公司。董事長請假或因故不能行使職權時，由副董事長代理之；無副董事長或副董事長亦請假或因故不能行使職權時，由董事長指定常務董事一人代理之；其未設常務董事者，指定董事一人代理之；董事長未指定代理人者，由常務董事或董事互推一人代理之。」兩者並列即可，各有其適用之公司種類。

監察權的內容與費用

有限公司不設監察人，監督功能由不執行業務之股東承擔。《公司法》第 109 條第 1 項透過準用《公司法》第 48 條，把質詢營業情形與查閱財產文件、帳簿、表冊的權限交給不執行業務之股東，且條文用的是隨時，不以任何前置許可為要件。《公司法》第 109 條第 2 項再容許其代表公司委託律師、會計師審核——關鍵在代表公司四字，法律效果直接歸屬於公司，費用自亦由公司負擔。(C) 選項把費用推給股東，(D) 選項憑空加上法院許可，都是在條文之外另加要件。

違反的效果

《公司法》第 109 條第 3 項規定：「規避、妨礙或拒絕不執行業務股東行使監察權者，代表公司之董事各處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。」該項以行政罰保障監察權的實效，可與《公司法》第 108 條第 5 項的罰鍰規定並列理解。

同一考點的其他考法

此題組常延伸到有限公司董事的競業禁止、出資轉讓的同意門檻，以及不執行業務股東的表決權。考生宜把有限公司章的三分之二與過半數兩組門檻分開整理。

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