甲係在監獄擔任崗哨及巡邏勤務的替代役男，其於值勤期間發現受刑人乙在房舍內藏有未經許可之金錢，但甲未予舉報，仍由乙繼續保有該筆金錢，嗣後甲向乙告知，如不欲受舉報即需支付新臺幣 3 萬元封口費，始能繼續保有該筆金錢。乙拒絕之。有關甲之行為，下列敘述何者正確？

本題考點

在監獄服勤的替代役男是否為刑法上公務員，以及要求賄賂罪於單方要求時即已成立。

正解理由

甲依法令在監獄擔任崗哨及巡邏勤務，就受刑人違禁物品之查察與舉報具有法定職務權限，該當《中華民國刑法》第 10 條第 2 項第 1 款所稱之公務員。甲以不予舉報為條件向乙索取 3 萬元封口費，係對於違背職務之行為要求賄賂。《中華民國刑法》第 122 條第 1 項規定：「公務員或仲裁人對於違背職務之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科二百萬元以下罰金。」依實務見解，要求賄賂於公務員單方提出要求時即已完成。故選 B。

逐項排除

1. (A)

   甲依法令在監獄執行崗哨及巡邏勤務並具有法定職務權限，該當《中華民國刑法》第 10 條第 2 項第 1 款所稱之公務員，本項稱甲非刑法上公務員，不正確。

2. (B)

   依實務見解，《中華民國刑法》第 122 條第 1 項之要求賄賂於公務員單方提出要求時即已成立，乙拒絕與否不影響其成立，本項正確，為本題答案。

3. (C)

   《中華民國刑法》第 122 條第 1 項所定之行為態樣為要求、期約或收受，甲既已提出要求，縱未取得財物仍已成立本罪，本項不正確。

4. (D)

   《中華民國刑法》第 270 條所定之公務員包庇罪，係就特定一章之罪而設，且依通說須有積極庇護之行為；甲單純未予舉報，並不該當，本項不正確。

涵攝步驟

1. 要件一，行為人須為公務員：甲依法令在監獄服勤並具法定職務權限；
2. 要件二，須對於違背職務之行為：甲以不予舉報為交換；
3. 要件三，須有要求賄賂之行為：甲向乙索取 3 萬元封口費；
4. 要件四，要求於單方提出時即已完成。

記憶點

一、要件拆解。違背職務要求賄賂罪的構成要件有三：行為人具公務員或仲裁人身分、所要求者係對於違背職務之行為、以及有要求賄賂或其他不正利益的行為。三種行為態樣中，要求是最前階的一種，僅需公務員單方向他人表示索取的意思即為已足；期約須雙方意思合致；收受則須實際取得。立法者把三者並列於同一項並配置相同法定刑，正是為了讓本罪的處罰不因對方是否配合而有落差。

二、公務員身分的認定。《中華民國刑法》第 10 條第 2 項柱句規定：「稱公務員者，謂下列人員：」《中華民國刑法》第 10 條第 2 項第 1 款規定：「一、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限者。」《中華民國刑法》第 10 條第 2 項第 2 款規定：「二、受國家、地方自治團體所屬機關依法委託，從事與委託機關權限有關之公共事務者。」本題甲並非受委託，而是依法令服勤於監獄並具有法定職務權限，應歸入第 1 款。戒護、巡邏與違禁物品查察屬監獄行政的核心事務，與單純的勞務提供並不相同。

三、易混淆條文對照。《中華民國刑法》第 121 條規定：「公務員或仲裁人對於職務上之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者，處七年以下有期徒刑，得併科七十萬元以下罰金。」該條處罰不違背職務之受賄；本題甲允諾不予舉報，係對於違背職務之行為受賄，應適用《中華民國刑法》第 122 條第 1 項。《中華民國刑法》第 270 條規定：「公務員包庇他人犯本章各條之罪者，依各該條之規定，加重其刑至二分之一。

」該條所處理者為公務員包庇他人犯罪，與本題甲自為索賄的情形並不相同。另《中華民國刑法》第 346 條第 1 項規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，以恐嚇使人將本人或第三人之物交付者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科三萬元以下罰金。」恐嚇取財以使人心生畏怖而交付財物為要件，與受賄罪以職務對價為核心並不相同。

四、同一考點的其他考法。命題者常以行為人僅開口索賄而未得手為素材，測驗要求與期約的既遂時點；也常以替代役男、實習人員、臨時人員為素材，測驗公務員概念的射程。

五、實務見解的位置。要求賄賂是否以相對人允諾為必要，以及替代役男的身分認定，均屬實務見解的評價層次。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。