甲欲贈與乙一部單眼相機，甲與乙間因此訂立贈與契約，且於贈與契約中同時約定，乙應參加近期學校所舉辦之攝影比賽。有關本案之法律效果，下列敘述，何者正確？

本題考點

本題考的是附負擔贈與，核心在《民法》第 412 條第 1 項賦予贈與人的兩項權利。

正解理由

《民法》第 412 條第 1 項規定：「贈與附有負擔者，如贈與人已為給付而受贈人不履行其負擔時，贈與人得請求受贈人履行其負擔，或撤銷贈與。」甲與乙在贈與契約中約定乙應參加攝影比賽，該約定即為負擔。相機所有權既已移轉於乙，贈與人甲已為給付，此時甲依該項得請求乙履行其負擔，也得選擇撤銷贈與。故選 C

逐項排除

1. (A)

   《民法》第 264 條第 1 項規定：「因契約互負債務者，於他方當事人未為對待給付前，得拒絕自己之給付。但自己有先為給付之義務者，不在此限。」同時履行抗辯以因契約互負債務為要件，而贈與是單務契約，負擔並非甲給付的對待給付，本項錯誤。

2. (B)

   《民法》第 411 條規定：「贈與之物或權利如有瑕疵，贈與人不負擔保責任。但贈與人故意不告知其瑕疵或保證其無瑕疵者，對於受贈人因瑕疵所生之損害，負賠償之義務。」該條本文之外另有但書，本項把不負責任寫成沒有例外，本項錯誤。

3. (C)

   依《民法》第 412 條第 1 項，甲已為給付而乙不履行負擔時，甲得請求乙履行其負擔，本項正確。

4. (D)

   依《民法》第 412 條第 1 項，贈與人已為給付而受贈人不履行負擔時仍得撤銷贈與，本項把已移轉所有權當作不得撤銷的理由，本項錯誤。

涵攝步驟

1. 要件一贈與附有負擔，對應甲乙於贈與契約中約定乙應參加攝影比賽；
2. 要件二贈與人已為給付，對應相機所有權業已移轉於乙；
3. 要件三受贈人不履行其負擔，對應乙尚未參加比賽；
4. 效果對應甲得請求乙履行負擔，或撤銷贈與，兩者由甲選擇其一。

記憶點

附負擔贈與仍然是贈與，負擔與贈與人的給付之間沒有對價關係，這一點決定了本題大半的答案。《民法》第 264 條第 1 項的同時履行抗辯，前提是因契約互負債務，也就是雙方的債務處在對待給付的關係上；附負擔贈與的受贈人雖然負有履行負擔的義務，該義務並不是贈與人給付的代價，因此 (A) 的路徑一開始就走不通。同法第 264 條第 2 項就他方已為部分給付而拒絕自己之給付有違誠信的情形另設限制，本題也用不上。

《民法》第 412 條第 1 項給的是選擇權，贈與人可以請求履行負擔，也可以撤銷贈與，條文用的是或字，因此兩者並存而由贈與人挑一個。同條第 2 項另就負擔以公益為目的的情形，規定於贈與人死亡後由主管機關或檢察官請求受贈人履行其負擔，這是公益負擔的特別管道。

撤銷贈與有兩條互不相同的路徑，這是本題 (D) 的陷阱所在。《民法》第 408 條第 1 項前段規定：「贈與物之權利未移轉前，贈與人得撤銷其贈與。」這一條的撤銷權以權利尚未移轉為前提，同條第 2 項並把經公證之贈與與為履行道德上義務而為之贈與排除在外。相對地，《民法》第 412 條第 1 項的撤銷權，前提恰恰是贈與人已為給付，兩條的時間點正好相反。若只記得《民法》第 408 條，就會像 (D) 一樣得出移轉後即不得撤銷的結論。

瑕疵擔保部分，《民法》第 411 條的本文免除贈與人的擔保責任，理由是贈與人並未取得對價；但書則把故意不告知瑕疵或保證無瑕疵的情形拉回賠償責任，因為這兩種情形下贈與人有可歸責的行為。此外，《民法》第 413 條規定：「附有負擔之贈與，其贈與不足償其負擔者，受贈人僅於贈與之價值限度內，有履行其負擔之責任。」這一條把受贈人的負擔責任限在贈與價值之內。

同一考點的其他考法：把負擔改成以公益為目的，問誰可以請求履行；把事實改成相機尚未交付，再問甲的撤銷依據落在哪一條。

本內容僅供考試複習，不構成法律意見。